5.17.3 Cash out merger

Terecht merkt Van Solinge op dat de regeling een introductie betekent van een gedeeltelijke cash out merger1 in het Nederlandse recht. Teneinde een (gedeeltelijke) cash out merger te bewerkstelligen zal — voor zover de 10%-grens — wordt overschreden, de regeling van de bescherming van minderheidsaandeelhouders ex artikel 333h de praktijk dus uitkomst kunnen bieden. Vereist is wel dat een betrokken aandeelhouder dan al zijn aandelen verliest. De regeling lijkt niet toe te staan dat een minderheidsaandeelhouder slechts ten aanzien van een gedeelte van zijn aandelen gebruik maakt van de beschermingsregeling.2 Door gebruik te maken van contractuele afspraken kan die beperking worden opgeheven. Te denken valt aan een overdracht aan een andere aandeelhouder van een gedeelte van de aandelen met een terugkoopoptie of de afspraak dat door middel van een emissie de aandeelhouder na de fusie nieuwe aandelen in de verkrijgende vennootschap krijgt. Op die manier kan in de praktijk met gebruikmaking van de schadeloosstellingsregeling in bepaalde gevallen een (gedeeltelijke) cash out merger worden geëffectueerd.3