3.11.5.2 Normale zorgvuldigheid

De tweede voorwaarde is dat de forumkeuze bij betrachting van de normale zorgvuldigheid moet kunnen worden nagegaan. Het lijkt een vanzelfsprekende voorwaarde. De wederpartij moet geen puzzeltocht doen naar de (juiste) forumkeuze. Anderzijds is een standaardvermelding vaak voldoende, ook als voetnoot onderaan briefpapier.1 De verwijzing dient juist te zijn. Wordt bijv. verwezen naar een offerte van een bepaalde datum die niet blijkt te bestaan, dan is de verwijzing onvoldoende na te gaan. Vermeldt een cognossement bijv. dat ladingbelanghebbenden zich onderwerpen aan alle daarop vermelde voorwaarden terwijl daarin geen forumkeuze voorkomt, dan kan een verwijzing in het cognossement naar algemene voorwaarden met een forumkeuze niet leiden tot een geldige forumkeuze.2 Ook het eenvoudig verwijzen zonder referentie, vindplaats of datum naar gedeponeerde algemene voorwaarden, leidt niet tot een geldige forumkeuze.3 Indien blijkt dat de algemene voorwaarden niet blijken te zijn gedeponeerd zoals aangegeven in de verwijzing, komt geen forumkeuze tot stand. Een gelijktijdige verwijzing naar algemene voorwaarden met een arbitraal beding en een forumkeuze (`Gerichtsstand ist Unna') is onvoldoende duidelijk en leidt niet tot een geldige forumkeuze.4 Heeft de gebruiker van het briefpapier daarentegen alleen een handelsregisternummer van de vennootschap toegevoegd (`Gerichtsstand: Gronau HRB.935'), dan is de forumkeuze niet verwarrend en rechtsgeldig.5 Taalkundig is een dergelijke forumkeuze niet anders uit te leggen en het handelsregister-nummer brengt daarin geen verandering. De zorgvuldigheid verplicht daardoor de partij die verwijst naar een forumkeuze te zorgen voor een juiste en duidelijke verwijzing. Indien de partij verwijst naar gedeponeerde voorwaarden, moet zij ervoor zorgen dat de gegevens in de verwijzing naar het depot ondubbelzinnig en juist zijn (datum, depot, depotnummer, plaats, etc). Wordt verwezen naar verschillende algemene voorwaarden, dan is geen sprake van voldoende zorgvuldigheid.6 Van de verwijzer mag een grote zorgvuldigheid worden verwacht dat de verwijzing in volle omvang juist is.

Art. 23 lid 1 sub c EEX-V°/17 lid 1 sub c Verdrag stelt deze voorwaarde niet terzijde maar kleurt deze anders in. In het internationale handelsverkeer mag wel worden aangenomen, dat de 'normale zorgvuldigheid' ruimer moet worden opgevat. De wederpartij zal in deze vorm al gauw aan een gebruikelijke forumkeuze zijn gebonden indien een partij daarnaar verwijst.7 De partijen behoren immers bekend te zijn met een gewoonte waarvan een forumkeuze deel uitmaakt en die algemeen bekend is. Van de wederpartij van de degene die verwijst mag daarom een grotere alertheid worden verwacht dat zij signaleert, indien zij niet wenst te zijn gebonden aan de forumkeuze door de gebruikelijke verwijzing. De normale zorgvuldigheid zal daarom eerder dan bij de andere vormen in acht zijn genomen.