6.11.3 Monistisch stelsel als gevolg van overeenkomst of toepassing referentievoorschriften

Ik acht de conclusie van Roest dat onderhandelingen kunnen leiden tot toepassing van een systeem waarbij eventueel een monistische structuur moet worden aangenomen juist.

Sluitstuk van een grensoverschrijdende inbound fusie kan zijn een Nederlandse kapitaalvennootschap met een monistische bestuursstructuur. Vraag is hoe het monistisch systeem moet worden gekwalificeerd en welke regels op zo'n systeem van toepassing zijn. Als het antwoord op die vraag is dat regels van toepassing zijn die niet zijn verankerd in de Nederlandse wet zou dat tot gevolg kunnen hebben dat vennootschappen die niet het resultaat zijn van een grensoverschrijdende fusie een op die specifieke wijze ingericht monistisch systeem niet kunnen introduceren. In § 6.9 kwam aan de orde het (mogelijke) discriminatoire karakter van de mogelijkheid om bestuurders en commissarissen na een grensoverschrijdende fusie te laten benoemen door de OR. Voor vennootschappen die niet als verkrijgende vennootschap zijn opgetreden bij een grensoverschrijdende fusie geeft de wet die mogelijkheid niet.

Hoewel ik ook hier erken dat de introductie van een monistisch bestuursysteem gebaseerd is op de Richtlijn GOF, is het onwenselijk dat zo'n systeem niet openstaat voor vennootschappen die niet de weg van de grensoverschrijdende fusie hebben bewandeld.' 1