Einde inhoudsopgave
Instellingen voor collectieve belegging in effecten (O&R nr. 119) 2020/6.6.2.3
6.6.2.3 Additionele vereisten voor bewaarders uit derde landen en level playing field
J.E. de Klerk, datum 01-02-2020
- Datum
01-02-2020
- Auteur
J.E. de Klerk
- JCDI
JCDI:ADS193607:1
- Vakgebied(en)
Financieel recht / Financieel toezicht (juridisch)
Voetnoten
Voetnoten
SWD(2012) 185 def., p. 36.
Art. 22 bis lid 3 voorlaatste alinea Icbe-Richtlijn.
Art. 22 bis lid 3 voorlaatste alinea sub a en b Icbe-Richtlijn.
Art. 17 lid 1 Bewaardersverordening.
Art. 17 lid 2 Bewaardersverordening. Bewaarders hoeven vanaf 1 april 2020 niet meer aan art. 17 lid 2 sub d en e Bewaardersverordening te voldoen.
Art. 17 lid 2 sub a Bewaardersverordening.
Zie paragraaf 6.6.2.1 en art. 15 lid 2 sub b Bewaardersverordening.
Art. 17 lid 2 sub b Bewaardersverordening.
Art. 17 lid 2 sub c Bewaardersverordening.
Art. 17 lid 2 sub f Bewaardersverordening.
Al blijkt dat niet heel duidelijk uit art. 17 lid 2, toch kan dat worden opgemaakt uit art. 17 lid 1 Bewaardersverordening, art. 17 lid 3 Bewaardersverordening (waarin de verplichtingen zijn opgenomen die wel gelden voor uitbesteding binnen de Europese Unie) en overweging 19 Bewaardersverordening.
Art. 17 lid 4 Bewaardersverordening.
Bewaarders mogen bewaarneming ook delegeren aan bewaarders uit derde landen. Alhoewel de Madoff-affaire juist de risico’s ten aanzien van delegatie aan een subbewaarder uit een derde land blootlegde, vond de Europese Commissie een verbod niet proportioneel.1 Als in een derde land het recht van dat land vereist dat bewaarneming plaatsvindt door een lokale entiteit en geen enkele lokale entiteit onderworpen is aan effectieve prudentiële regelgeving, mag de delegatie plaatsvinden aan een entiteit die niet onderworpen is aan effectieve prudentiële regelgeving.2 Hierbij moet wel aan twee voorwaarden worden voldaan:3
De beleggers moeten geïnformeerd worden over de situatie en het bijbehorende risico.
De icbe moet de bewaarder opdracht geven tot deze delegatie.
Een subbewaarder uit een derde land dient te voldoen aan aanvullende vereisten.4 De bewaarder moet ervoor zorgen dat de subbewaarder de volgende stappen onderneemt:5
De subbewaarder moet onafhankelijk juridisch advies inwinnen waarin bevestigd wordt dat de toepasselijke faillissementswetgeving de segregatie van de financiële instrumenten erkent en dat de financiële instrumenten niet beschikbaar zullen zijn voor verdeling onder crediteuren van de subbewaarder in het geval van faillissement.6 De bewaarder zelf dient ook al een soortgelijk onafhankelijk juridisch advies in te winnen.7 De toegevoegde waarde hiervan is dan ook beperkt.
De subbewaarder moet ervoor zorgen dat voortdurend aan de voorwaarden zal worden voldaan die de toepasselijke faillissementsregelgeving stelt ten aanzien van de segregatie van de financiële instrumenten en de niet-beschikbaarheid van de financiële instrumenten voor crediteuren van de subbewaarder in het geval van faillissement.8
De subbewaarder moet de bewaarder informeren indien niet meer aan deze voorwaarden wordt voldaan.9
De subbewaarder moet de bewaarder informeren wanneer er wijzigingen plaatsvinden in de toepasselijke faillissementswetgeving en de datum van inwerkingtreding van deze wijzigingen.10
Indien de bewaarder de bewaarneming heeft gedelegeerd aan een subbewaarder die gevestigd is in de Europese Unie, gelden deze voorwaarden niet.11 Als de subbewaarder de bewaarneming verder delegeert, dient mutatis mutandis aan dezelfde voorwaarden voldaan te worden.12