6.8.3.8 Inschrijving en formele oprichtingseisen van de OVBA

Indien alsnog besloten zou worden om de eis van de notariële akte voor de OVR te schrappen dan wel in de rechtspersoonlijkheid van rechtswege daarvan wordt voorzien, zie ik niet in waarom bij de OVBA vanwege de beperkte aansprakelijkheid niet de jure rechtspersoonlijkheid zou kunnen worden aangenomen. Het levert alleen maar voordelen op en het kost de ondernemer niet meer dan de kosten van een OVBA zonder rechtspersoonlijkheid. Indien, zoals het er nu naar uitziet, de notariële akte een vereiste blijft voor het oprichten van een OVR of voor het verkrijgen van de rechtspersoonlijkheid door een openbare vennootschap moet worden nagegaan of de eisen voor het verkrijgen van de beperkte aansprakelijkheid hetzelfde moeten zijn als die van het verkrijgen van rechtspersoonlijkheid (de notariële akte). In de vorige paragraaf heb ik uiteen gezet dat de eis van de notariële akte met als reden de identificeerbaarheid van het rechtssubject in geval van hoofdelijke aansprakelijkheid kan worden afgeschaft. De inschrijving in het handelsregister is daarvoor voldoende en effectiever. Voor de OVBA zou dit argument betekenen dat een notariële akte juist wel vereist is omdat de vennoten bij de OVBA beperkt aansprakelijk zijn. Aangezien de OVBA echter een onderdeel zou gaan vormen van de groep personenvennootschappen, zou net als voor de OVR, ook voor de OVBA een inschrijfverplichting in het handelsregister gelijk zoals die voor de OVR voldoende kunnen zijn. Voor de OVBA zou dit wel betekenen dat naast de afspraken over de vertegenwoordigingsbevoegdheid, ook de afspraken tussen de vennoten onderling over de aansprakelijkheidsregeling ingeschreven moeten worden en zo kenbaar zijn voor derden met wie de OVBA zaken gaat doen. Daarnaast zou uit het register moeten blijken dat het gaat om een OVBA, dat de OVBA de vereiste verzekering heeft afgesloten (zie paragraaf 6.8.6.30) en wie de vennoten zijn. Deze vereisten kunnen een voldoende identificatie van de OVBA en haar vertegenwoordigers opleveren. Een notariële akte voor de oprichting van een OVBA is dan niet noodzakelijk.

Nu ingevolge Wetsvoorstel Titel 7.13 voor de oprichting van een OVR ter verkrijging van rechtspersoonlijkheid een notariële akte nodig is, zal dit vereiste ook voor de OVBA moeten gelden omdat de eisen voor het verkrijgen van beperkte aansprakelijkheid niet minder stringent moeten zijn dan die voor de oprichting van een OVR. Omdat rechtspersoonlijkheid voornamelijk leidt tot (goederenrechtelijke) voordelen die lastenverlichtend zijn, de kosten en formaliteiten voor het verkrijgen van beperkte aansprakelijkheid gelijk zijn aan die van het verkrijgen van rechtspersoonlijkheid en Wetsvoorstel Titel 7.13 bovendien omzetting in een BV alleen openstelt voor een personenvennootschap met rechtspersoonlijkheid, zal de OVBA rechtspersoonlijkheid moeten bezitten. Een extra argument voor verplichte rechtspersoonlijkheid zou, zoals Van Olffen heeft aangegeven, kunnen zijn dat, hoewel alle vormen van de personenvennootschap voor rechtspersoonlijkheid in aanmerking zouden kunnen komen, het wellicht meer in de traditie van ons recht ligt om de beperking van aansprakelijkheid alleen mogelijk te maken voor de vennootschap die rechtspersoon is.1 Vanuit die traditie zou de nieuwe rechtsvorm verplicht rechtspersoonlijkheid moeten bezitten. Dit zou ook zo moeten zijn als voor het oprichten van een OVBA geen notariële akte nodig zou zijn.