Het akkoord (O&R nr. 60) 2011/8.7.4:8.7.4 Criteria art. 287a Fw

Het akkoord (O&R nr. 60) 2011/8.7.4

8.7.4 Criteria art. 287a Fw

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

Nu de wetgever bij de belangenafweging van art. 287a Fw de criteria van de lagere rechtspraak betreffende het kunnen verplichten van een weigerachtige schuldeiser deel te nemen aan een buitengerechtelijke regeling heeft overgenomen, zal hierna kort op die criteria worden ingegaan. Hierbij dient echter opgemerkt te worden dat, indien een buitengerechtelijke regeling voldoet aan de hierna te noemen basisvoorwaarden, hiermee nog niet is gezegd dat de rechter een weigerachtige schuldeiser daardoor steeds zal verplichten zijn instemming eraan te verlenen. De vraag of een weigerachtige schuldeiser onder omstandigheden kan worden gedwongen deel te nemen aan een buitengerechtelijke regeling, dient immers altijd aan een zelfstandige toets te worden onderworpen en is een rechterlijke afweging van de feiten en omstandigheden van het concrete geval, in het bijzonder een belangenafweging van de weigerachtige schuldeiser enerzijds en de schuldenaar anderzijds.1 In de memorie van antwoord worden omstandigheden genoemd die bij die belangenafweging een rol kunnen spelen.2

-

het schikkingsvoorstel dient door een onafhankelijke en deskundige partij te zijn getoetst (bijvoorbeeld een gemeentelijke kredietbank);3

-

het voorstel dient goed en betrouwbaar gedocumenteerd te zijn;4

-

het voorstel dient het uiterste te zijn waartoe de schuldenaar financieel in staat moet worden geacht;5

-

het alternatief van faillissement of schuldsanering dient enig uitzicht te bieden voor de schuldenaar;

-

het alternatief van faillissement of schuldsanering dient enig uitzicht te bieden voor de schuldeiser: hoe groot is de kans dat de weigerende schuldeiser dan evenveel of meer zal ontvangen?;6

-

het is aannemelijk dat gedwongen medewerking aan een schuldregeling voor de schuldeiser concurrentieverstorend werkt;

-

er bestaat precedentwerking voor vergelijkbare gevallen;

-

wat is de zwaarte van het financiële belang dat de schuldeiser heeft bij volledige nakoming?;

-

hoe groot is het aandeel van de weigerende schuldeiser in de totale schuldenlast?;

-

de weigerende schuldeiser staat alleen naast de overige met de schuldregeling instemmende schuldeisers;

-

er is eerder een minnelijke of gedwongen schuldregeling geweest die niet naar behoren is nagekomen.

De opsomming is niet limitatief. Er kunnen meer omstandigheden zijn waarmee de rechter in zijn afweging rekening kan houden. Ik noem hier alleen nog dat in een voorstel de paritas creditorum zo veel mogelijk gerespecteerd dient te worden. Hetzelfde uitgangspunt geldt voor de akkoorden in de Faillissementswet. Afwijking van de paritas creditorum bij de wettelijke akkoorden is slechts mogelijk indien hiervoor een rechtvaardiging aanwezig is. Ook voor een buitengerechtelijke regeling is art. 3:277 BW het uitgangspunt. Afwijking hiervan is dan ook alleen mogelijk, indien van een rechtvaardiging blijkt.7 In de jurisprudentie is eveneens te zien dat in beginsel de paritas creditorum moet worden gerespecteerd.8

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.