6.7.3 Aansprakelijkheid voor deelnemers

In Icbe-Richtlijn V is het volgende bepaald: ‘Deelnemers van de icbe kunnen de aansprakelijkheid van de bewaarder direct dan wel indirect via de beheerder of de beleggingsmaatschappij inroepen, op voorwaarde dat een en ander niet leidt tot duplicatie van rechtsmiddelen of tot ongelijke behandeling van de deelnemers.’1 Hiermee tracht de wetgever een verhaalsrecht aan de deelnemers te geven ongeacht de juridische structuur van de icbe. Het gaat hierbij wel alleen om deelnemers. Beleggers in de icbe die geen deelnemers zijn, zoals veel beleggers in icbe-ETF’s, hebben dit verhaalsrecht dus niet.2 Het recht is echter wel beperkt aangezien het niet tot duplicatie van rechtsmiddelen mag leiden of tot ongelijke behandeling van deelnemers. Volgens Hooghiemstra ziet deze beperking niet op het claimrecht van de deelnemers, dat mag altijd direct ingezet.3 De ongelijke behandeling en de duplicatie van rechtsmiddelen zien zijns inziens alleen op het ontvangen van de schade. Dat is ook in lijn met de intentie van de Europese Commissie.4 Dit is een belangrijk verschil met de AIFM-Richtlijn, waarbij lidstaten wel de vrije keuze hebben om dit recht aan de beheerder of aan de deelnemers te bieden.5