4.17 De afgifte van het pre fusie attest

Wordt het attest opgenomen in een notariële akte, dan is het voor de notaris onmogelijk het pre fusie attest zelf (lees: de akte) af te geven. Hij kan slechts een afschrift van de akte afgeven.

De Nederlandse wet vermeldt niets over de afgifte van het pre fusie attest. Artikel 333i lid 3 schrijft slechts voor dat de notaris 'verklaart dat hem is gebleken dat' (vorm)voorschriften in acht zijn genomen/zijn nageleefd. De verplichting tot het afgeven van het pre fusie attest blijkt wel met zoveel woorden uit de Richtlijn GOF. Deze meldt dat het attest 'onverwijld'1 moet worden afgegeven aan 'elke fuserende vennootschap die onder de nationale wetgeving van de betrokken lidstaat ressorteert. ^,2

Zoals hierna in § 4.18.6 nog zal blijken is iedere bij de fusie betrokken vennootschap weer verplicht deze pre fusie attesten te overleggen aan de instantie die belast is met het rechtmatigheidstoezicht op de verwezenlijking van de fusie in de lidstaat van de verkrijgende vennootschap. Het systeem is dat de notaris het attest overlegd aan de Nederlandse vennootschappen die bij de fusie betrokken zijn en dat deze op hun beurt het doorsturen.

Hoewel het geen verplichting is voor de Nederlandse notaris zal de praktijk zijn dat hij het pre fusie attest doorstuurt aan de rechtmatigheidstoezichthouder in de lidstaat van de verkrijgende vennootschap. Het —overigens niet in de Nederlandse wet geïmplementeerde- systeem zoals beschreven in de Richtlijn GOF wordt daarmee verkort. Dat levert overigens geen sanctie op en is vanuit efficiëntieoogpunt zelfs wenselijk.

Het gaat er om dat uiteindelijk kennis kan worden genomen van de pre fusie attesten in het kader van een rechtmatigheidstoezicht. Via welke kanalen de uiteindelijke ontvanger het attest krijgt is daarvoor niet relevant. De regeling is er slechts voor om een aanspraakpunt te hebben in geval het attest niet wordt ontvangen door de met het toezicht op de verwezenlijking van de fusie belaste persoon.