Einde inhoudsopgave
Fiscale geheimhoudingsplicht: art. 67 AWR ontrafeld (FM nr. 168) 2021/3.3.4.2
3.3.4.2 Wet normalisering rechtspositie ambtenaren (Wnra)
Dr. B.M. van der Sar, datum 05-05-2021
- Datum
05-05-2021
- Auteur
Dr. B.M. van der Sar
- JCDI
JCDI:ADS285603:1
- Vakgebied(en)
Invordering / Algemeen
Fiscaal bestuursrecht / Informatieverplichting
Invordering / Inlichtingenverplichting
Fiscaal bestuursrecht / Algemeen
Fiscaal bestuursrecht / Bezwaarfase
Voetnoten
Voetnoten
Wet van 9 maart 2017 tot wijziging van de Ambtenarenwet en enige andere wetten in verband met het in overeenstemming brengen van de rechtspositie van ambtenaren met die van werknemers met een arbeidsovereenkomst naar burgerlijk recht (Wet normalisering rechtspositie ambtenaren), Kamerstukken II 2010/11, 32 550, Stb. 2017, 123.
Ambtenaren met een arbeidsovereenkomst met een overheidswerkgever zijn onder andere werkzaam bij de Staat, provincies of gemeenten (art. 1 en art. 2 Ambtenarenwet 2017). Ambtenaren met een publieke aanstelling: politie, defensie, rechtelijke macht, politieke ambtsdragers, notarissen en gerechtsdeurwaarders (art. 3 Ambtenarenwet 2017).
Respectievelijk de eerste en derde categorie van onderworpen subjecten.
Hierbij kan worden gedacht aan stichtingen van openbaar onderwijs.
Vergelijk: resolutie Staatssecretaris van Financiën van 7 januari 1986, nr. 585-31 257, V-N 1986/222, 2 waarin wordt opgemerkt dat – als gevolg van de privatisering van de postcheque- en girodienst (Postbank) – geen fiscale informatie meer aan de PTT verstrekt mag worden.
Dit zijn bijvoorbeeld het UWV, de SVB, De Nederlandse Bank, Staatsbosbeheer, de Autoriteit Financiële Markten en het Centraal Bureau Rijvaardigheidsbewijzen. Zie ook: Ministerie BZK, https://www.wnra.nl/wat-verandert-er/ambtenaarschap, (online, geraadpleegd op 16 mei 2018).
Behoudens voor de klachtbehandeling aangezien art. 1, onderdeel d, Wet No een uitgebreidere definitie geeft van het begrip ambtenaar waardoor ook (gewezen) medewerkers van ZBO’s wel als ambtenaar worden beschouwd.
Art. 4 Gemeentewet (oud) is met ingang van 1 januari 2020 vervallen (Wet van 17 april 2019, houdende aanpassing van wetten in verband met de invoering van de normalisering van de rechtspositie van ambtenaren (Aanpassingswet Wnra), Kamerstukken II 2018/19, 35 073, Stb. 2019, 173).
Informele e-mailcorrespondentie met een projectondersteuner Implementatie Wnra van het Ministerie van Binnenlandse Zaken en Koninkrijksrelaties in de periode 17 mei 2018 t/m 2 juni 2018). Gesteld werd: “De Wnra heeft geen invloed op de geheimhoudingsplicht die krachtens artikel 67 AWR rust op een ieder die werkzaamheden ten uitvoering van een belastingwet verricht. Deze bepaling spreekt immers van ‘een ieder’ en niet van een ‘ambtenaar’.”.
Informele e-mailcorrespondentie met een medewerker van het Ministerie van Financiën op 21 en 22 mei 2018.
Met de inwerkingtreding van de Wnra per 1 januari 2020 is de Ambtenarenwet 1929 omgevormd tot de Ambtenarenwet 2017.1 Deze wijziging heeft onvoorziene gevolgen gehad voor de aan art. 67 AWR onderworpen subjecten. Onder de Ambtenarenwet 2017 is er met betrekking tot de fiscale geheimhouding voor ambtenaren die krachtens een arbeidsovereenkomst met een overheidswerkgever werkzaam zijn (eerste type) of de ambtenaren met een publieke aanstelling (tweede type) niets veranderd.2 Zij blijven ambtenaren die, ongeacht of zij betrokken zijn bij de uitvoering van de belastingwet, worden aangemerkt als onderworpen subject ingeval zij fiscale informatie ontvangen.3 Het derde type ambtenaren zijn de werknemers die sinds de invoering van de Ambtenarenwet 2017 ‘ambtenaar af’ zijn geworden omdat hun werkgever niet is aangemerkt als overheidswerkgever. Veelal komt dit omdat het uitoefenen van openbaar gezag geen kernactiviteit is.4 Met de inwerkingtreding van de Ambtenarenwet 2017 zijn zij niet langer aan te merken als ambtenaar en worden zij daardoor niet meer aangemerkt als onderworpen subject van de derde categorie (niet bij de uitvoering van de belastingwet betrokken ambtsdragers) ingeval zij fiscale informatie ontvangen.5
Het vierde type ambtenaren werd – tot de inwerkingtreding van de Ambtenarenwet 2017 – niet aangemerkt als ambtenaar. Zij werden dan ook niet aangemerkt onderworpen subject van de derde categorie als zij fiscale informatie ontvingen. Met de inwerkingtreding van de Ambtenarenwet 2017 is hun werkgever echter aangemerkt als overheidswerkgever waardoor zij wel worden aangemerkt als ambtenaar. Hierdoor kwalificeren zij sindsdien wel als onderworpen subject (derde categorie) ingeval zij fiscale informatie ontvangen.6 Zo was bijvoorbeeld tot 1 januari 2020 op medewerkers van het UWV de fiscale geheimhoudingsbepaling niet van toepassing ingeval zij, op grond van art. 33 Wet Suwi, fiscale informatie verkregen.7 Vanaf 1 januari 2020 is op de ontvangen fiscale informatie niet langer art. 2:5 Awb van toepassing, maar geldt het fiscale regime van art. 67 AWR. Een ander voorbeeld was het gemeentepersoneel met een arbeidsovereenkomst naar burgerlijk recht. Voor de uitvoering van de Gemeentewet werden zij aangemerkt als ambtenaar.8 Het is echter onduidelijk of deze ‘pseudo’-ambtenaren – ingeval de Belastingdienst op grond van art. 64 Participatiewet fiscale informatie verstrekte aan de gemeente – net als ‘reguliere’ gemeenteambtenaren waren onderworpen aan de fiscale geheimhoudingsplicht.9 Met de inwerkingtreding van de Wnra is deze onduidelijkheid weggenomen en geldt eveneens het regime van art. 67 AWR.10
Uit de parlementaire geschiedenis valt niets af te leiden met betrekking tot de inkrimping (derde type) of uitbreiding (vierde type) van potentieel onderworpen subjecten van de derde categorie (niet bij uitvoering van de belastingwet betrokken ambtsdragers). Uit navraag bij het Ministerie van Binnenlandse Zaken en Koninkrijksrelaties blijkt – ten onrechte – de veronderstelling te leven dat de invoering van de Ambtenarenwet 2017 in het geheel geen invloed zou hebben gehad op art. 67 AWR.11 Door het Ministerie van Financiën is ten behoeve van de Wnra géén uitvoeringstoets gedaan waaruit dit naar voren had kunnen komen.12