6.8.3.5 Verkrijging van rechtspersoonlijkheid in Wetsvoorstel Titel 7.13

Voor de verkrijging van de rechtspersoonlijkheid vereist Wetsvoorstel Titel 7.13 een overeenkomst waarin is bepaald dat de vennootschap een rechtspersoon is alsmede een notariële akte, verleden door een in Nederland gevestigde notaris. In deze akte moeten de naam, het doel en de zetel van de vennootschap zijn vermeld. Wijzigingen van deze onderdelen kan op straffe van nietigheid alleen via een notariële akte. In het oorspronkelijke wetsvoorstel was opgenomen dat uit de vennootschapsovereenkomst ook de vertegenwoordigingsbevoegdheid van de vennoten, de winst- of verliesdeling, het boekjaar, en daarnaast de afspraken over de ontbinding of voortzetting van de vennootschap (uittreding, opvolging en toetreding van vennoten daaronder begrepen), in de notariële akte zouden moeten worden opgenomen. Dit is bij amendement geschrapt om de administratieve kosten te beperken.

Indien het doel, de zetel of de naam van de vennootschap om welke reden dan ook niet in de akte zijn opgenomen, zal er naar de letter van de wet geen rechtspersoonlijkheid ontstaan.1 Wat ontstaat er dan wel? In principe ontstaat er bij de oprichting van een OVR nog geen OV. Dit komt omdat de constitutieve vereisten van de omzetting voorzien in artikel 7:832 Wetsvoorstel Titel 7.13 niet volledig dezelfde zijn als die in 7:802 Wetsvoorstel Titel 7.13.2 Vreemd is dat in de memorie van toelichting wordt aangegeven dat bij een gebrek in de oprichting van de OVR wel een OV bestaat, terwijl deze OV er nooit is geweest.3 Ook is het de vraag of de vereiste instemming van de vennoten aanwezig is, als er opeens een OV ontstaat terwijl de vennoten juist de bedoeling hadden een OVR op te richten. Misschien willen zij helemaal geen OV in de plaats van de OVR.4 Dit geldt temeer bij een OVBA omdat de verschillen tussen de OV/OVR en de OVBA nog veel groter zullen zijn, namelijk wel (OVBA) of geen (OV/OVR) beperkte aansprakelijkheid. De vennoten zouden dan opeens opgescheept kunnen zitten met een vennootschap zonder de beperking van aansprakelijkheid. Dit bespreek ik nader in paragraaf 6.8.3.9. Door het hiervoor genoemde amendement is de kans dat een bepaald onderdeel niet in de notariële akte is vermeld, verkleind en daardoor de kans op problemen.