4.9 Gewijzigde omstandigheden

Artikel 315 lid 1 verplicht het bestuur van elke te fuseren rechtspersoon de algemene vergadering en de andere te fuseren rechtspersonen in te lichten over na het fusievoorstel gebleken belangrijke wijzigingen in de activa en passiva die de mededelingen in het fusievoorstel of in de toelichting hebben beïnvloed. De bepaling is onderdeel van Titel 7, afdeling 2 en valt binnen het bereik van het formele kader dat de notaris verplicht om in het pre fusie attest te verklaren dat alle voorschriften uit de fusiewetgeving zijn nageleefd.

Oorspronkelijk rustte op het bestuur de verplichting de algemene vergadering en de andere te fuseren rechtspersonen in te lichten over na het fusievoorstel gebleken belangrijke wijzigingen in de omstandigheden die de mededelingen in het fusievoorstel of in de toelichting hebben beïnvloed. De tekst is gewijzigd bij de implementatie van Richtlijn 2009/109. De wijziging is opgenomen op voorstel van de Commissie vennootschapsrecht welke adviseerde in de tekst van de wet aan te sluiten bij de tekst van de richtlijn en de Zesde Richtlijn.1

Gelijktijdig met de wijziging is de mogelijkheid opgenomen het voorschrift buiten toepassing te verklaren wanneer alle aandeelhouders van de fuserende vennootschap daarmee instemmen.23

Het betreft een op het oog eenvoudig onderdeel. Echter zal het voor de notaris inhoudelijk niet na te gaan zijn of dergelijke wijzigingen zich hebben voorgedaan.

Bij de beantwoording van die vraag zal de notaris een actieve houding moeten aannemen. Ik meen dat op hem de verplichting rust bij het bestuur van de vennootschap navraag te doen of dergelijke omstandigheden er zijn. In zijn pre fusie attest mag hij afgaan op een daartoe strekkende verklaring. Deze dient te worden afgegeven op zodanige wijze dat de notaris geen reden heeft te twijfelen over de juistheid daarvan. Afhankelijk van de omstandigheden van het geval kan voldoende zijn dat een van de bestuurders de verklaring namens het bestuur afgeeft. Het zelfde geldt ten aanzien van een verklaring die door de 'Company Secretary' namens het bestuur is afgegeven.

Het bestuur dient de informatie behalve aan de algemene vergadering te verstrekken aan de bestuurs- of leidinggevende organen van de overige betrokken vennootschappen 'opdat deze laatsten hun respectieve algemene vergadering op de hoogte kunnen stellen van iedere belangrijke wijziging die zich in de activa en passiva van het vermogen heeft voorgedaan tussen de datum van opstelling van het fusievoorstel en de datum van de algemene vergadering die zich over het fusievoorstel moet uitspreken. '4

Tussen het moment van het verstrekken van de informatie en het houden van de algemene vergadering kan een tijdsmoment zitten. De notaris doet er daarom goed aan in zijn pre fusie attest te verklaren dat volgens mededeling van het bestuur op de datum waarop de laatste algemene vergadering van de te fuseren vennootschappen is gehouden, geen sprake was van belangrijke wijzigingen in de activa en passiva die de mededelingen in het fusievoorstel of in de toelichting hebben beïnvloed.