4.13 Uitzonderingen bij een vereenvoudigde fusie

De grensoverschrijdende fusie kan een bruikbaar instrument zijn bij herstructureringen binnen concerns. Een groot deel van de juridische fusies die worden gerealiseerd betreft een moeder-dochterfusie of zusterfusie. Ten aanzien van die fusies bepaalt artikel 3331 dat de artikelen 326 tot en met 328 niet van toepassing zijn.2 De artikelen kunnen buiten toepassing blijven omdat bij een dergelijke fusie geen aandelen worden toegekend. De regeling geldt ook bij grensoverschrijdende concernfusies; vindt een grensoverschrijdende moeder-dochterfusie, of een grensoverschrijdende zusterfusie plaats dan zijn ten aanzien van die fusie de artikelen 326 tot en met 328 niet van toepassing. Ook artikel 313 lid 3, dat bepaalt dat bij een moeder-dochterfusie en zusterfusie geen toelichting vereist is voor de verdwijnende vennootschap, tenzij anderen dan de verkrijgende vennootschap een bijzonder recht hebben jegens de verkrijgende vennootschap, zoals een recht op uitkering van winst of tot het nemen van aandelen, is van toepassing in grensoverschrijdende gevallen. Tot slot wijs ik op de mogelijkheid die artikel 331 lid 4 biedt, om bij een moeder-dochterfusie het bestuur van de verdwijnende dochtervennootschap het besluit tot fusie te laten nemen.

Voor de notaris die het pre fusie attest afgeeft heeft dat tot gevolg dat bij zo'n concernfusie een aantal formaliteiten die normaliter tot het door hem te onderzoeken gebied behoren niet toepasselijk is danwel anders is. Wel zal de notaris in die gevallen moeten nagaan of daadwerkelijk sprake is van het feit dat de verkrijgende vennootschap kwalificeert als 'moeder' in de zin van de fusiewetgeving of dat de verdwijnende vennootschap in die zin kwalificeert als 'dochter'.

Gecontroleerd moet worden of sprake is van een 100% verhouding. Voor de Nederlandse dochter- of zustervennootschap kan hij afgaan op de inschrijving bij het handelsregister. Indien er een enig aandeelhouder is zal die als zodanig ingeschreven zijn.3 Ook het aandeelhoudersregister van de vennootschap kan hem overtuigen. Voor de buitenlandse vennootschappen geldt ook hier dat hij zal moeten afgaan op een opinie van een locale advocaat of notaris.