Grensoverschrijdende fusies van kapitaalvennootschappen naar Nederlands recht (VDHI nr. 109) 2011/4.8.2:4.8.2 Het buiten toepassing verklaren van artikel 314 lid 3

Grensoverschrijdende fusies van kapitaalvennootschappen naar Nederlands recht (VDHI nr. 109) 2011/4.8.2

4.8.2 Het buiten toepassing verklaren van artikel 314 lid 3

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

Artikel 333e verklaart artikel 314 lid 3 expliciet buiten toepassing. Van Veen1 ziet bezwaren tegen het zonder nadere regeling buiten toepassing verklaren van artikel 314 lid 3, gezien de koppeling daarvan aan het verzetrecht van crediteuren in artikel 316 lid 2. Dat vangt aan op het moment dat de te fuseren vennootschappen de nederlegging2 van het fusievoorstel hebben aangekondigd. Door de tekst van artikel 333e lid 1 vervalt bij een grensoverschrijdende fusie volgens Van Veen ook de koppeling met artikel 316 lid 2. Artikel 316 lid 2 neemt als uitgangspunt de aankondiging van de nederlegging door de te fuseren vennootschappen.

Ik constateer naast de door Van Veen opgebrachte koppeling van het verzetrecht van schuldeisers aan de aankondiging van de deponering, nog meer koppelingen. Artikel 317 lid 2 bepaalt dat het besluit tot fusie eerst kan worden genomen na verloop van een maand na de dag waarop alle fuserende vennootschappen de nederlegging of openbaarmaking van het fusievoorstel hebben aangekondigd. Hetzelfde bepaalt artikel 330 lid 2 voor de vereiste goedkeuring van houders van aandelen van een bepaalde soort waaraan de fusie afbreuk doet. Artikel 318 lid 1, tot slot, bepaalt dat de fusieakte3 slechts mag worden verleden binnen zes maanden na de aankondiging van de deponering of openbaarmaking.

De Door Van Veen opgebrachte stelling was begrijpelijk. De tekst van de wet blinkt niet uit in helderheid. De nadere toelichting die de Minister heeft gegeven in de Memorie van Antwoord bij de behandeling in de Eerste Kamer maakt een einde aan iedere onzekerheid.4

`De leden van de fractie van het CDA vroegen naar de reden van het buiten toepassing verklaren van artikel 2:314 lid 3 voor grensoverschrijdende fusies. Zoals de leden van de fractie van het CDA terecht opmerken, is voor de aanvang van de verzettermijn bepalend de aankondiging en deponering van de stukken bedoeld in artikel 2:314 lid 1 BW plus, bij een grensoverschrijdende fusie, de stukken genoemd in het voorgestelde artikel 333d. ' (...) 'Bovendien was er, zoals de nota naar aanleiding van het verslag aangeeft, geen bijzondere aanleiding om de aankondiging van het fusievoorstel van artikel 2.314 lid 1 BW in een dagblad te schrappen, nu deze aankondiging is gedaan met het oog op schuldeiserbescherming en zo'n aankondiging tegenwoordig ook elektronisch pleegt te worden aangeleverd. Het wetsvoorstel kent evenwel nog een begrip aankondiging en dat is de aankondiging van artikel 333 e over bijvoorbeeld rechtsvorm, naam en zetel. Dit is een regeling die uitsluitend ziet op grensoverschrijdende fusies en is vervat in artikel 6 lid 2 richtlijn. Voor deze aankondiging stond niet de keuze voor deponering en vermelding op de website van de Vereniging open, omdat de richtlijn rechtstreeks verwijst naar het nationale publicatieblad. De discussie over lastenbeperking was aanleiding om duidelijk te maken dat deze aankondiging (rechtsvorm, naam en zetel etc.) niet ook nog in een landelijk verspreid dagblad behoeft te worden gedaan. Daarom is in artikel 333 e lid 3 voorgesteld artikel 2:314 lid 3 BW niet van toepassing te verklaren op de aankondiging als bedoeld in artikel 333 e lid 1. Zou het voornemen hebben bestaan om artikel 2:314 lid 3 BW in het geheel af te schaffen voor grensoverschrijdende fusies, dan zou dat vorm hebben gekregen in een afzonderlijk — en ook afzonderlijk toegelicht — artikel. Terecht merken de leden van de fractie van het CDA op dat zo'n uitzondering niet voor de hand ligt. Het ware wellicht beter geweest deze bedoeling ook duidelijker uit te werken, bijvoorbeeld door te kiezen voor «artikel 314 lid 3 is hier niet van toepassing». Maar gelet op de toelichting op pagina 13 van de nota naar aanleiding van het verslag (Kamerstukken II 2006-07, 30 929, nr. 7) in samenhang met het bovenstaande verwacht ik in de praktijk geen problemen.'

Artikel 314 is in volle omvang van toepassing bij een grensoverschrijdende fusie. De gegevens die op grond van artikel 333e in de Staatscourant dienen te worden gepubliceerd hoeven echter niet ook nog eens in het landelijk verspreid dagblad te worden gepubliceerd.5

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.