Een Nederlandse personenvennootschap met beperkte aansprakelijkheid (IVOR nr. 81) 2011/3.4.0:3.4.0 Introductie

Een Nederlandse personenvennootschap met beperkte aansprakelijkheid (IVOR nr. 81) 2011/3.4.0

3.4.0 Introductie

Documentgegevens:

mr.drs. I.S. Wuisman, datum 13-01-2011

Datum: 13-01-2011
Auteur: mr.drs. I.S. Wuisman
JCDI: JCDI:ADS395561:1
Vakgebied(en): Ondernemingsrecht / Rechtspersonenrecht

In de praktijk blijkt dat de belangrijkste niet-belasting gerelateerde factor om een onderneming in een bepaalde vorm te drijven, de (beperking van) aansprakelijkheid is.1 In beginsel draagt ieder zijn eigen schade, tenzij het recht schadeveroorzakend gedrag van een ander als grondslag voor schadevergoeding aanmerkt.2 Er zijn verschillende aansprakelijkheidsregels mogelijk. Wanneer onbeperkte aansprakelijkheid bestaat, ongeacht of het gaat om wettelijke aansprakelijkheid, dan wel om aansprakelijkheid voortvloeiend uit niet-nakoming van een contractuele verbintenis, is er in beginsel een verplichting tot volledige schadevergoeding.3 De schadevergoedingsplicht kan met betrekking tot de persoon van de schadeveroorzaker of het aansprakelijk vermogen worden beperkt door een contractuele of een wettelijke beperking.

Van beperking van het aansprakelijke vermogen is sprake wanneer investeerders in de vennootschap alleen aansprakelijk zijn tot de hoogte van het bedrag dat zij hebben geïnvesteerd (rule of limited liability). Dit is een fundamenteel principe in het kapitaalvennootschapsrecht.4 Het zaaksvermogen en het privé-vermogen van de ondernemer/aandeelhouder blijven van elkaar gescheiden.

De bereidheid van individuen om een onderneming op te richten, lijkt te worden beïnvloed door de werkelijke of gepercipieerde risico's die een onderneming met zich brengt. Minder strenge faillissementsregels zorgen bijvoorbeeld voor minder risico's voor de ondernemers en maakt ondernemen aantrekkelijker.5 Eenzelfde effect blijkt uit te gaan van de toegang tot beperkte aansprakelijkheid.6 Het oprichten van een rechtspersoon is daardoor lange tijd het middel geweest om beperkte aansprakelijkheid te verkrijgen.7

Toon alle voetnoten

Voetnoten

Voetnoten

Vgl: Buitendijk J.A. en J.E. Arendse (2002), 'De Limited Liability Company in Nederlands Perspectief , WFR 2002/6466, blz. 154-160.

Hartlief, T. (1997), 'Ieder draagt zijn eigen schade; enige opmerkingen over de fundamenten van en ontwikkelingen in het aansprakelijkheidsrecht', Deventer: Kluwer, blz. 24 en N.F. van Manen en R.H. Stutterheim (1998), Wie draagt de schade', Nijmegen: Ars Aequi Libri, blz. 7.

Arisz, F.H.A. (1987), 'Bestaat er reden de verhaalsaansprakelijkheid van beoefenaren van bepaalde vrije beroepen ter zake van schade door beroepsfouten te beperken bij, per beroep vast te stellen, algemene maatregelen van bestuur?, Preadvies voor de NJV 1987, blz. 25.

Easterbrook, F.H. en D.R. Fischel (1985), `Limited Liability and the Corporation', 52 University of Chicago Law Review, blz. 89-117.

Fan, W. en M.J. White (2003), 'Personal Bankruptcy and the Level of Entrepreneurial Activity', 46 Journal of Law and Economics, blz. 543-567, J. Berkowitz en J. White (2004), `Banlcruptcy and Small Firms' Access to Credit', 35 Rand Joumal of Economics, blz. 69-84 en J. Armour en D Cumming (2008), `Banlcruptcy Law and Entrepreneurship', 10 American Law and Economics Review, blz. 303-350.

Armour, J. (2008), 'Legal Capital: An outdated concept?', in: H. Eidenmülller en W. Schfin et al. (2008), supra noot 4, blz. 16. Er zijn weinig empirische studies naar de invloeden van aansprakelijkheid op het ontstaan en overleven van kleine vennootschappen. Dit komt onder andere doordat resultaten, waarin de effecten zijn verwerkt van andere factoren die van invloed zijn op het ondernemerschap zoals belastingen, moeilijk te verkrijgen zijn. Zie onder andere: J.A. Romley en B. Savych (2008), 'Does Liability Affect Small Business?', Kauffinann-RAND Institute for Entrepreneurship Public Policy, Working Paper WR-541- EMICF en J.W. Penden en P.J. Hinton (2007), 'Tolt Liability Costs for Small Businesses', U.S. Chamber Institute for Legal Reform.

Camey, W.J. (1998), `Limited Liability', Encyclopaedia of Law and Economics, blz. 665: via www.ssm.com of http://encyclo.findlaw.com/5620book.pdf#search=%22camey%201imited%2Oliability%22.