4.14.2 Besluit genomen door de algemene vergadering

De hoofdregel met betrekking tot de besluitvorming is neergelegd in artikel 317 lid 1. Het besluit tot fusie wordt genomen door de algemene vergadering. Het besluit wordt genomen op dezelfde wijze als een besluit tot wijziging van de statuten. Vereisen de statuten hiervoor goedkeuring, dan geldt dit ook voor het besluit tot fusie. Vereisen de statuten voor de wijziging van afzonderlijke bepalingen verschillende meerderheden,

dan is voor een besluit tot fusie de grootste daarvan vereist, en sluiten de statuten wijziging van bepalingen uit, dan zijn de stemmen van alle stemgerechtigde aandeelhouders vereist; een en ander tenzij die bepalingen na de fusie onverminderd zullen gelden.1

Deze voorschriften gelden niet voor zover de statuten een eigen regeling voor besluiten tot fusie geven.2

Voorts geldt dat wanneer minder dan de helft van het geplaatste kapitaal ter vergadering is vertegenwoordigd, in elk geval een meerderheid van ten minste twee derden vereist is.3 Zijn er verschillende soorten aandelen, dan is naast het besluit tot fusie van de algemene vergadering vereist een voorafgaand of gelijktijdig goedkeurend besluit van elke groep houders van aandelen van een zelfde soort aan wier rechten de fusie afbreuk doet.4

De wet bevat ook voorschriften ten aanzien van het tijdstip waarop het besluit tot fusie kan worden genomen. In artikel 317 lid 2 lezen wij dat het besluit eerst kan worden genomen na verloop van een maand na de dag waarop alle fuserende rechtspersonen de nederlegging of openbaarmaking van het voorstel tot fusie hebben aangekondigd. Hetzelfde bepaalt artikel 330 lid 2 ten aanzien van de mogelijk vereiste goedkeuring van elke groep houders van aandelen van een zelfde soort aan wier rechten de fusie afbreuk doet; ook deze goedkeuring kan eerst worden verleend na verloop van een maand na de dag waarop alle fuserende vennootschappen de nederlegging of openbaarmaking van het voorstel tot fusie hebben aangekondigd.

Zaman meent dat het besluit tot fusie pas kan worden genomen na verloop van de hiervoor bedoelde maand en alsdan slechts wanneer er in de tussenliggende periode geen verzet is gedaan.5 Die stelling is wel praktisch, maar is juridisch onjuist. Er is geen wettelijke regeling die verbiedt het besluit tot fusie te nemen bij gedaan verzet De wet kent slechts een verbod de akte van fusie te passeren, totdat het (tijdig gedane) verzet is ingetrokken of de opheffing van het verzet uitvoerbaar is.6 De strekking van artikel 3 17 lid 2, inhoudende dat het besluit niet kan worden genomen gedurende de verzettermijn, is dat de algemene vergadering bekend moet kunnen zijn met een ingediend verzet om dit bij haar besluitvorming te kunnen meenemen.7' 8