Einde inhoudsopgave
Grensoverschrijdende fusies van kapitaalvennootschappen naar Nederlands recht (VDHI nr. 109) 2011/4.3.1
4.3.1 Algemeen. Reikwijdte
mr. H.J.M.M. van Boxel, datum 11-05-2011
- Datum
11-05-2011
- Auteur
mr. H.J.M.M. van Boxel
- JCDI
JCDI:ADS436978:1
- Vakgebied(en)
Ondernemingsrecht / Europees ondernemingsrecht
Ondernemingsrecht / Rechtspersonenrecht
Voetnoten
Voetnoten
De verplichting daartoe bestond ogv art. 10, lid 1 Richtlijn GOF.
MvT, TK, 2006-2007, 30 929, nr. 3, p. 21.
MvT, TK, 2006-2007, 30 929, nr. 3, p. 21. Dit punt is ook aan de orde geweest bij de implementatie van de Derde Richtlijn. Zie MvA, EK, 1982-1983, 16 453, nr. 43, p. 3. Zie ook Asser/Maeijer, p. 891. Zie voorts Dortmond & Raaijmakers 1980, p. 23-25 en Dortmond 1982, p. 572.
Aldus letterlijk de Minister in MvA, EK, 1982-1983, 16 453, nr. 43, p. 3. Zie aldaar voor meer voorbeelden. In de MvT, TK, 2006-2007, 30 929, nr. 3, p. 21 verwijst de Minister voor een nadere toelichting op art. 333i lid 3 naar de toelichting in MvA, EK, 1982-1983, 16 453, nr. 43, p. 3.
Eerlijkheid, nauwgezetheid en onpartijdigheid. Zie ook art. 3 lid 2 Wet op het notarisambt.
In elke lidstaat van de Europese Unie is naar keuze, de rechter, notaris of andere bevoegde instantie aangewezen om toezicht uit te oefenen op de rechtmatigheid van de grensoverschrijdende fusie wat het gedeelte van de procedure betreft dat betrekking heeft op elke fuserende vennootschap die onder zijn nationale wetgeving ressorteert.1
In Nederland is die taak toebedacht aan de notaris. Hij dient te verklaren dat de vormvoorschriften in acht zijn genomen, voor alle besluiten die het toepasselijke Nederlandse (fusie)recht en de statuten vereisen voor de deelneming van de (Nederlandse) vennootschap aan de grensoverschrijdende fusie en dat voor het overige de daarvoor in afdeling 1 tot en met 3 van Titel 7 Boek 2 BW gegeven voorschriften zijn nageleefd. Dat volgt uit artikel 333i lid 3 dat luidt: 'De notaris verklaart dat hem is gebleken dat de vormvoorschriften in acht zijn genomen voor alle besluiten die de afdelingen 2, 3 en 3a van deze titel en de statuten vereisen voor de deelneming van de vennootschap aan de grensoverschrijdende fusie en dat voor het overige de daarvoor in deze afdelingen gegeven voorschriften zijn nageleefd.'
Het gaat om formaliteiten die betrekking hebben op de voorbereidende fase van de fusie. Volgens de Memorie van Toelichting bij de Implementatiewet Richtlijn GOF2 kan daarbij gedacht worden aan het fusievoorstel en toelichting, de accountantsverklaring en de inzage- en openbaarmakingsverplichtingen.
Die opsomming beoogt niet limitatief te zijn. Dat is zij ook niet.
De verklaring brengt met zich mee dat de notaris de rechtshandelingen moet nalopen, maar van hem wordt geen inhoudelijke toetsing verlangd.3 Zo zal de notaris niet hoeven na te gaan of alle stemgerechtigde aandeelhouders hun aandelen wel rechtsgeldig geleverd hebben gekregen. Hij mag een besluit voor geldig houden, indien het de vorm heeft van een met inachtneming van de regels voorbereid en genomen besluit.4 Wel moet hij onderzoeken of de termijn voor oproeping is nageleefd en of de voor de fusie vereiste besluiten zijn genomen met inachtneming van vereiste meerderheden, quora, et cetera.
Evident is dat wanneer de notaris enige twijfel heeft over de juistheid of rechtmatigheid van gegevens die hij bij zijn (beperkte) onderzoek tegenkomt, hij verder zal moeten rechercheren.
De basiswaarden die voortvloeien uit zijn ambt5 verplichten hem tot die recherche en verbieden hem bij twijfel het pre fusie attest af te geven.