7.3.2.8 Beroep door indiening van de juniorvordering door de senior

438. De senior kan belang erbij hebben dat de juniorvordering wordt ingediend in het faillissement. Dat is het geval bij een specifieke eigenlijke achterstelling.1 Daarbij ontvangt de senior een groter deel van de executie-opbrengst als de junior zijn vordering indient dan als hij dat niet doet.2

Dit betekent echter niet dat de senior zonder meer bevoegd is de juniorvordering in te dienen in het faillissement.3 Een eigenlijke achterstelling wijzigt de rang van de juniorvordering maar niet de verhaalsbevoegde partij. De bevoegdheid om de juniorvordering te verhalen op het vermogen van de schuldenaar blijft, ook na een eigenlijke achterstelling, bij de junior.4 De senior is dus alleen bevoegd de juniorvordering in te dienen ter verificatie als daar een andere grondslag voor bestaat, zoals een daartoe verkregen volmacht, een pandrecht op de juniorvordering of zaakwaarneming.

De Wet Modernisering Faillissementsprocedure heeft hier nog een nieuwe mogelijkheid aan toegevoegd. Op grond van het door die wet gewijzigde artikel 110 Fw kan de curator ook zelfstandig vorderingen als ingediend beschouwen.5 De senior kan de curator verzoeken dat met de juniorvordering te doen. Het is dan echter aan de curator om daarover een beslissing te nemen. Hij heeft een discretionaire bevoegdheid dat te doen of te laten.6

Het ligt niet voor de hand dat de curator die bevoegdheid gebruikt om een juniorvordering als ingediend te beschouwen als de junior weigert om die in te dienen. Die bevoegdheid wordt de curator gegeven voor andere gevallen, zoals om de administratieve last te verlichten bij faillissementen met grote hoeveelheden schuldeisers waarvan de vordering nauwkeurig blijkt uit de administratie van de failliet.7