5.6.6.1 Persoonlijke aansprakelijkheid

De doelstelling van de introductie van de LLP was dat een deelnemer niet aansprakelijk kon worden gesteld voor (beroeps)fouten van een mededeelnemer op grond van de hoedanigheid van deelnemer. De deelnemer die de (beroeps)fout beging, zou hiervoor wel zelf persoonlijk aansprakelijk blijven. Dit is de in hoofdstuk drie aangehaalde Peace-of-mind insurance'. Tijdens de ontwikkeling van de LLP-wetgeving is dit als volgt verwoord: The fundamental problem which the proposed legislation addresses is the possibility that the assets of a partnership, and the personal assets of each and every partner, can be put at risk as a result of the negligence or incompetence of a single partner; over which the other partners have no control and of which they have no knowledge' .1 De LLPA bevat echter niet zoals de meeste statelijke wetgeving in de Verenigde Staten een expliciete bepaling die de persoonlijke aansprakelijkheid van de deelnemers voor de(beroeps)fouten van mededeelnemer beperkt of die de deelnemer voor zijn eigen fouten aansprakelijk stelt. Ook bevat het geen bepaling over de aansprakelijkheid van de deelnemer als deze heeft bijgedragen aan de (beroeps)fout, deze had kunnen voorkomen, of de beroepsfout is begaan door een persoon die onder zijn toezicht of supervisie stond. Alhoewel de Trade and Industry Committee had aanbevolen om de wetgeving meer expliciet te maken op dit punt, heeft de wetgever deze aanbeveling niet overgenomen.

De explanatory notes, de toelichting bij de LLPA, geven aan dat beperking van aansprakelijkheid mogelijk is doordat de LLP rechtspersoonlijkheid heeft. Door deze rechtspersoonlijkheid en het feit dat de deelnemers onder de LLPwetgeving worden aangemerkt als vertegenwoordigers van de vennootschap, zal de contractuele aansprakelijkheid een aangelegenheid zijn tussen de derde partij en de vennootschap zelf.2 De deelnemers kunnen hiervoor niet direct aansprakelijk gesteld worden, tenzij de overeenkomst uitdrukkelijk met de deelnemer persoonlijk is gesloten. De deelnemers kunnen wel aansprakelijk worden gesteld op grond van onrechtmatige daad.3 De aansprakelijkheid uit hoofde van onrechtmatige daad is welbewust vaag gelaten in de wetgeving, zodat de rechterlijke instanties hierover kunnen beslissen.4 De reden hiervoor lijkt te zijn dat de overheid wilde dat het onrechtmatige-daadsrecht zich op een natuurlijke wijze zou ontwikkelen, op gelijke wijze voor de LLP's als voor de kapitaalvennootschappen.5 Hoe de rechterlijke instanties hierover zullen beslissen is niet met zekerheid te zeggen.6 De zaak Williams vs. Natural Life Health Foods7 suggereert dat gekeken moet worden naar diverse omstandigheden zoals: of de deelnemer van de LLP persoonlijke aansprakelijkheid heeft aanvaard voor het geven van advies, of de cliënt op de aanvaarding van aansprakelijkheid heeft vertrouwd en of een dergelijk vertrouwen redelijk was. De bescherming die de LLP de deelnemers biedt blijft daardoor moeilijk te voorspellen. Als een deelnemer aansprakelijk is ten opzichte van enig persoon (niet zijnde een mededeelnemer of de LLP) als gevolg van een onrechtmatige daad of een nalaten in de normale gang van de bedrijfsvoering of handelend met een volmacht, dan is de LLP in dezelfde mate aansprakelijk als de deelnemer.8

In de Limited Liability Partnerships (Application of Companies Act 2006) Regulations 2009 zijn diverse bepalingen opgenomen die aansprakelijkheid van de deelnemers creëren. Dit is bijvoorbeeld de aansprakelijkheid die ontstaat indien de LLP niet meer voldoet aan het vereiste van twee deelnemers. De LLPA zal in het kader hiervan worden gewijzigd: 'After section 4 of the Limited Liability Partnership Act 2000 (members) insert— "4A—(1) This section applies where a limited liability partnership carries on business without having at least two members, and does so for more than 6 months. (2) A person who, for the whole or any part of the period that it so carries on business after those 6 months— (a) is a member of the limited liability partnership, and (b) knows that it is carrying on business with only one member, is liable (jointly and severally with the limited liability partnership) for the payment of the limited liability partnership 's debts contracted during the period or, as the case may be, that part of .9 Daarnaast is de persoon die overeenkomsten sluit namens een LLP die op het moment van het sluiten van de overeenkomst nog niet is opgericht persoonlijk aansprakelijk voor de verplichtingen voortvloeiend uit de (tekortkoming in de nakoming van de) overeenkomst.10 Verder kan aansprakelijkheid ontstaan als de LLP een aanwijzing heeft gekregen van de secretary of state om de naam te wijzigen11 of indien geen register wordt aangehouden met daarin de gegevens van alle deelnemers.12 Ook zijn de deelnemers van een LLP aansprakelijk indien enkele vereisten rondom leningen en de daarbij behorende rentebetalingen (debentures) niet in acht zijn genomen zoals de registratie daarvan.13 De LLP moet ook voldaan hebben aan enige vereisten rondom zekerheden op straffe waarvan aansprakelijkheid van alle deelnemers staat.14 Daarnaast zijn alle deelnemers aansprakelijk indien de LLP niet op tijd een jaarverslag heeft opgemaakt en heeft gedeponeerd bij het register.15 De hier gegeven opsomming van mogelijke aansprakelijkheden is niet limitatief.