5.4.2.3 Schutzschirm

Wanneer het bestuur van de vennootschap nog geen Insolvenzplan heeft voorbereid, kan het bestuur om een Schutzschirm verzoeken, een bijzondere variant van Eigenverwaltung.1 De vennootschap is dan tijdens het Insolvenzeröffnungsverfahren niet alleen beheers- en beschikkingsbevoegd, maar is ook, op verzoek,2 beschermd tegen verhaalsacties van schuldeisers. Het bestuur kan zo in alle rust een Insolvenzplan voorbereiden. Het bestuur van de vennootschap is exclusief bevoegd een verzoek tot het toepassen van een Schutzschirm, inclusief de gewenste periode, bij de rechter in te dienen.3

Naast dat voldaan moet zijn aan de vereisten voor Eigenverwaltung, bestaan twee aanvullende vereisten. Allereerst mag het bestuur enkel verzoeken om een Schutzschirm wanneer de vennootschap haar opeisbare schulden nog kan voldoen. Met andere woorden, er dient sprake te zijn van een dreiging van betalingsonmacht of een overmatige schuldenlast.4 Het Schutzschirm dient immers ter bevordering van een vroegtijdige herstructurering. Daar is geen sprake meer van indien de vennootschap haar opeisbare schulden niet meer kan voldoen. Ten tweede mag de nagestreefde herstructurering niet overduidelijk uitzichtloos (offensichtlich aussichtslos) zijn. Een herstructurering is overduidelijk uitzichtloos wanneer de herstructurering naar alle waarschijnlijkheid zal mislukken, bijvoorbeeld omdat de herstructurering van volkomen onrealistische aannamen uitgaat.5 Een verklaring van een insolventiedeskundige is vereist waaruit blijkt dat de vennootschap nog niet is opgehouden met het betalen van haar opeisbare schulden en de herstructurering niet overduidelijk uitzichtloos is.6

Wanneer aan de hiervoor genoemde voorwaarden voor het Schutzschirm is voldaan, besluit de rechter over de duur van het Schutzschirm.7 De vennootschap mag om een periode van maximaal drie maanden verzoeken. De rechter mag afwijken van de verzochte periode. Gelijktijdig met het besluit over de duur van de periode, benoemt de rechtbank een vorläufiger Sachwalter.8 Dit is in principe dezelfde persoon als voorgedragen door de vennootschap.9 Een eventueel ingestelde voorlopige schuldeiserscommissie is niet bevoegd een persoon voor te dragen, maar moet wel in de gelegenheid worden gesteld hierover advies uit te brengen.10 Een vorläufiger Sachwalter kan het bestuur helpen met het opstellen van een Insolvenzplan. Het bestuur heeft tevens de medewerking van hem nodig wanneer het verplichtingen wil aangaan die niet tot de normale bedrijfsvoering horen.11

Zoals vermeld, maken niet veel vennootschappen gebruik van een Schutzschirm. Vennootschappen maken eerder gebruik van (vorläufige) Eigenverwaltung.12