Grensoverschrijdende fusies van kapitaalvennootschappen naar Nederlands recht (VDHI nr. 109) 2011/4.8.1:4.8.1 Plaats en inhoud van de aankondiging

Grensoverschrijdende fusies van kapitaalvennootschappen naar Nederlands recht (VDHI nr. 109) 2011/4.8.1

4.8.1 Plaats en inhoud van de aankondiging

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

De openbaarmaking van de voorgeschreven documentatie moet bekend gemaakt worden voor degenen die zich op basis daarvan een beeld moeten kunnen vormen over de voorgenomen fusie. Zulks vindt ex artikel 314 lid 3 plaats door de aankondiging van de openbaarmaking in een landelijk verspreid dagblad.1 Ten aanzien van de inhoud schrijft de wet voor dat aangekondigd moet worden dat de stukken zijn neergelegd of raadpleegbaar zijn met opgave van de openbare registers waar zij liggen of elektronisch toegankelijk zijn en van het adres waar zij krachtens artikel 314 lid 2 ter inzage liggen of elektronisch toegankelijk zijn.2

Bij een grensoverschrijdende fusie dient voorts aankondiging plaats te vinden in de Staatscourant. Dit lezen wij in artikel 333e, waarin tevens vermeld is wat daar moet worden aangekondigd. Het artikel luidt:

1. De fuserende vennootschap kondigt voor de fuserende vennootschappen in de Staatscourant aan:

a.rechtsvorm, naam en statutaire zetel;

b.aanduiding van en inschrijvingsnummer bij het register waarin de gegevens betreffende de fuserende vennootschappen zijn ingeschreven;

c.de regelingen volgens welke de rechten van minderheidsaandeelhouders en schuldeisers kunnen worden uitgeoefend, en het adres waar zij kosteloos volledige inlichtingen betreffende die rechten kunnen verkrijgen.

2. Zijn er meer fuserende vennootschappen met zetel in Nederland, dan kunnen zij volstaan met een gezamenlijke aankondiging.

3. Artikel 314 lid 3 is niet van toepassing.

De tekst is gebaseerd op artikel 6 lid 2 Richtlijn GOF en komt daar nagenoeg letterlijk mee overeen. Ook het voorschrift dat openbaarmaking dient plaats te vinden in de Staatscourant vloeit voort uit dat artikel.3

Hoewel het onderzoek van de Nederlandse notaris zich (slechts) uitstrekt over de bij de fusie betrokken Nederlandse vennootschappen, wordt door de toepasselijkheid van dit artikel enige aandacht voor de buitenlandse betrokken vennootschappen geïntroduceerd: 'De fuserende vennootschap kondigt voor de fuserende vennootschappen in de Staatscourant aan (...)' .

Hieruit kan worden opgemaakt dat de opsomming van verplichte informatie die daarna volgt ten aanzien van alle, zowel Nederlandse als buitenlandse, vennootschappen vereist is. Meteen dient daarbij opgemerkt te worden dat de bewoordingen `de fuserende vennootschappen' op meer plaatsen voorkomen en dan slechts zien op de betrokken Nederlandse vennootschappen. Toch meen ik dat bij artikel 333e anders moet worden geredeneerd. Daartoe sluit ik aan bij de Memorie van Toelichting bij de Implementatiewet Richtlijn GOF.4 Daarin lezen wij onder meer:

‘Het voorgestelde artikel eist voor de bij de fusie betrokken vennootschappen onder a vermelding van naam, rechtsvorm en zetel. Gaat het om een Nederlandse deelnemer, dan behelst de naam reeds informatie over de rechtsvorm NV BV danwel ECV (artt. 2:66/177 BW en art. 5 SCE Verordening). Voor de buitenlandse fusiepartners is dat niet vanzelfsprekend of kan worden gewerkt met (ons) onbekende afkortingen, zodat de eis van vermelding van de rechtsvorm op dat punt meerwaarde kan hebben. Onder b. wordt gevraagd het inschrijvingsnummer van de fuserende vennootschappen in het nationale register. Op grond van de Eerste richtlijn heeft iedere lidstaat zo 'n register, bij ons het Handelsregister.

Gelet op artikel 6 lid 2 sub c van de richtlijn moeten krachtens het voorgestelde onderdeel c. worden vermeld de regelingen volgens welke de rechten van minderheidsaandeelhouders en schuldeisers van de fuserende vennootschappen worden uitgeoefend, met vermelding van het adres waar kosteloos inlichtingen betreffende die regelingen kunnen worden verkregen.'

Deze uitleg, gecombineerd met de tekst van artikel 6 lid 2 Richtlijn GOF rechtvaardigt de gedachte dat bij een grensoverschrijdende fusie in de Nederlandse Staatscourant ten aanzien van alle betrokken vennootschappen, dus ook de buitenlandse, moeten worden vermeld de rechtsvorm, naam en zetel, maar óók de regelingen met betrekking tot de rechten van schuldeisers en minderheidsaandeelhouders.

Met de eerste kan ik instemmen. Het is wenselijk voor derden zichtbaar te maken wie met wie gaat fuseren.

De publicatie van de regelingen met betrekking tot de rechten van schuldeisers en minderheidsaandeelhouders bij de buitenlandse vennootschappen gaat mij te ver. De regelingen kunnen omvangrijk zijn; publicatie daarvan stuit dan op praktische bezwaren. Daarnaast past een uitgebreide publicatie(tekst) niet in de wens tot lastenverlichting.5

De Engelse tekst van artikel 6 lid 2 Richtlijn GOF gaat niet zo ver als de Nederlandse tekst:

'For each of the merging companies (...), the following particulars shall be published in the national gazette of that Member State: (..)

(c) an indication, for each of the merging companies, of the arrangements made for the exercise of the rights of creditors and of any minority members of the merging companies and the address at which complete information on those arrangements may be obtained free of charge.'

De Duitse tekst welke spreekt van `ein Hinweis' en de Franse tekst welke spreekt van `une indication' wijzen in dezelfde richting.

Een indicatie is voldoende. Die benadering lijkt mij juist. De Nederlandse wettekst ten spijt gaat het publiceren van de (gehele) regeling te ver. Het dient mijns inziens ook geen belang de hele regeling openbaar te maken wanneer degenen die het aangaat op basis van de aangekondigde indicatie zich een voldoende globaal beeld van hun positie kunnen vormen. Hun belangen zijn daarmee voldoende beschermd met als gevolg dat ik geen grond zie voor aansprakelijkheid voor de notaris die -de letterlijke tekst van artikel 333e ten spijt- het pre fusie attest afgeeft op grond van een gepubliceerde indicatie.6

De notaris dient na te gaan of de aankondiging in de Staatscourant alle voorgeschreven elementen bevat. Wat betreft de juistheid van de indicatie van de regelingen volgens welke de rechten van minderheidsaandeelhouders en schuldeisers kunnen worden uitgeoefend, en het adres waar zij kosteloos volledige inlichtingen betreffende die rechten kunnen verkrijgen, kan hij afgaan op een opinie van een locale advocaat of notaris.

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.