7.5.2.8 Aansprakelijkheid en (toekomstige) personenvennootschappen

De vennoten van de (toekomstige) personenvennootschappen zijn onbeperkt aansprakelijkheid. Deze onbeperkte aansprakelijkheid blijft ook bestaan op het moment dat het bestuur aan een derde is overgelaten. De commanditaire vennoot niet aansprakelijk zolang hij het beheersverbod niet overtreedt, zolang hij geen beslissende invloed uitoefent op de besturende vennoot of vennoten en zolang de naam van de commanditaire vennoot niet in de naam van de vennootschap is opgenomen. Zowel extern optreden, als interne invloedrijke handelingen leiden tot hoofdelijke aansprakelijkheid. In dat geval vallen de posities van kapitaalverschaffer en ondernemer weer samen. De vraag of de beslissende invloed door de commanditaire vennoten op besturend vennoten leidt tot aansprakelijkheid is onder het huidige artikel 20 lid 2 WvK punt van geschil en de wetgever heeft dit met de nieuwe regeling trachten op te helderen.1

In dit verband rijst de vraag wat de relevantie van de stelling van de minister is geweest, dat de OVR en CVR transparante samenwerkingsverbanden zijn omdat het wezenskenmerk van de personenvennootschap, de hoofdelijke aansprakelijkheid, behouden blijft. In diezelfde zin heeft de minister de volgende belangrijke kanttekening geplaatst bij de verhouding tussen de inkomstenbelasting en de vennootschapsbelasting: 'Dat het onderscheid niet-transparant versus transparant parallel loopt aan het onderscheid tussen entiteiten en samenwerkingsvormen die voor de deelnemers een beperkte aansprakelijkheid kennen (belastingheffing via de vennootschapsbelasting) en entiteiten en samenwerkingsvormen waarbij de deelnemers hoofdelijk aansprakelijk zijn (belastingheffing via de inkomstenbelasting) '.2 Bij de besloten transparante CV of CVR is er sprake van een commanditaire vennoot die beperkt aansprakelijk is. Dus wel een combinatie van transparantie en beperkte aansprakelijkheid. De vraag of de entiteit transparant is, is bij de commanditaire vennootschap afhankelijk van de wijze van vervanging en toetreding van vennoten en niet van de beperkte aansprakelijkheid (zie hiervoor paragrafen 7.5.2.11 en 7.5.2.12). Met andere woorden: de wetgever is niet consequent wat betreft de invloed van de aansprakelijkheid bij de personenvennootschappen. Transparantie kan zowel bij een hoofdelijke als bij een beperkte aansprakelijkheid van vennoten voorkomen.