Grensoverschrijdende fusies van kapitaalvennootschappen naar Nederlands recht (VDHI nr. 109) 2011/4.14.1:4.14.1 Het bevoegde orgaan

Grensoverschrijdende fusies van kapitaalvennootschappen naar Nederlands recht (VDHI nr. 109) 2011/4.14.1

4.14.1 Het bevoegde orgaan

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

De notaris moet in het pre fusie attest verklaren dat alle besluiten die op grond van de fusiewetgeving en de statuten ten aanzien van de fusie worden genomen, met inachtneming van de daarvoor — in brede zin — gestelde (vorm)voorschriften genomen zijn.1 Ten aanzien van het besluit tot fusie moeten ook de (vorm) voorschriften buiten Titel 7 worden onderzocht.

Hiertoe dient te worden vastgesteld wie het besluit tot fusie moet nemen. Twee organen komen daarvoor in aanmerking; het bestuur en de algemene vergadering van aandeelhouders.

De hoofdregel is dat de algemene vergadering van aandeelhouders het besluit tot de (grensoverschrijdende) fusie neemt. Dat volgt uit artikel 9 Richtlijn GOF. Hetzelfde artikel geeft in lid 3 de mogelijkheid van de hoofdregel af te wijken: `Indien wordt voldaan aan de voorwaarden van artikel 8 van Richtlijn 78/855/EEG, behoeft de wetgeving van een lidstaat geen goedkeuring van de fusie door de algemene vergadering van de overnemende vennootschap voor te schrijven.'

Artikel 8 van de Derde Richtlijn geeft als voorwaarden:

`Een Lid-Staat behoeft in zijn wetgeving de goedkeuring van de fusie door de algemene vergadering van de overnemende vennootschap niet verplicht te stellen, indien aan de volgende voorwaarden is voldaan:

a)de in artikel 6 voorgeschreven openbaarmaking geschiedt voor de overnemende vennootschap uiterlijk een maand voor de datum van de algemene vergadering van de overgenomen vennootschap of vennootschappen, die over het fusievoorstel moet besluiten;

b)iedere aandeelhouder van de overnemende vennootschap heeft het recht om ten minste een maand voor de sub a ) genoemde datum, ten kantore van deze vennootschap kennis te nemen van de in artikel 11, lid 1, bedoelde bescheiden;

c)een of meer aandeelhouders van de overnemende vennootschap die aandelen bezitten die een minimumpercentage van het geplaatste kapitaal vertegenwoordigen, moeten het recht hebben op bijeenroeping van een algemene vergadering van de overnemende vennootschap, die over het fusievoorstel moet besluiten. Dit minimumpercentage mag niet hoger zijn dan vijf De Lid-Staten kunnen evenwel bepalen dat aandelen zonder stemrecht bij de berekening van dit percentage buiten beschouwing worden gelaten.'

In de Nederlandse wet is de regeling uitgewerkt in de artikelen 317, 330 en 331.

Naar aanleiding van Richtlijn 2009/109, is de mogelijkheid dat bij een moeder-dochterfusie het besluit tot fusie wordt genomen door het bestuur van de verdwijnende vennootschap opgenomen in artikel 331 lid 4. Die mogelijkheid bestaat tenzij de statuten anders bepalen.

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.