4.3.4 Stemming over het akkoord

Nadat de rechter de bijeenroeping van de vergaderingen van de verschillende stemklassen heeft gelast, vindt het daadwerkelijke stemmen over het akkoord plaats. De stemming geschiedt per stemklasse in een fysieke vergadering of elektronisch. Wanneer sprake is van een scheiding tussen de juridische gerechtigdheid en de economische gerechtigdheid tot een aandeel of een vordering, stemt de juridisch gerechtigde.1 Wat aandeelhouders betreft, zijn dit degenen die in het aandeelhoudersregister staan. Onder de WHOA kan onder omstandigheden ook de economisch gerechtigde tot een aandeel stemmen, omdat de economisch gerechtigde het financiële risico draagt dat is verbonden aan de aandelen.2 Engelse rechters zijn wel bereid rekening te houden met afspraken die zijn gemaakt tussen de juridisch gerechtigde en de economisch gerechtigde over hoe de juridisch gerechtigde zijn stem moet uitbrengen.3

Het akkoord is aangenomen door een stemklasse indien de meerderheid van het aantal aanwezige en stemmende aandeelhouders of schuldeisers voorstemt (headcount) én deze meerderheid 75 procent van de waarde van de aandelen (par value) of de vorderingen van de aanwezige en stemmende aandeelhouders of schuldeisers binnen de klasse vertegenwoordigt.4 Engelse auteurs uiten kritiek op het headcount vereiste omdat daardoor aandeelhouders of schuldeisers met een in waarde relatief klein aantal aandelen of vorderingen een akkoord kunnen tegenhouden.5 Bovendien is dit vereiste voor aandeelhouders opmerkelijk aangezien het niet overeenkomt met het vennootschapsrecht.6 De stemmeerderheden in het vennootschapsrecht – 50% bij ordinary resolutions en 75% bij special resolutions – zien niet op een meerderheid in aantal aandeelhouders.7 Een grotere stemmeerderheid komt weliswaar de bescherming van aandeelhouders met een klein aandelenbelang ten goede, maar de keerzijde is dat diezelfde aandeelhouders een herstructurering kunnen blokkeren zelfs wanneer een driekwartmeerderheid in waarde wel is behaald. De Richtlijn staat een headcount vereiste toe.8 In de WHOA is een headcount vereiste niet opgenomen, een tweederde stemmeerderheid in waarde geldt.9 De hogere stemmeerderheid van de scheme (75%) is te verklaren doordat ook solvente vennootschappen (zonder financiële problemen) gebruik mogen maken van een scheme.

Omzeiling van het headcount vereiste kan onder meer door het zogenoemde share-splitting.10 Een aandeelhouder die tegen de voorgenomen scheme is, kan bijvoorbeeld een deel van zijn aandelen overdragen aan een groot aantal derden, die vervolgens tegen de scheme zullen stemmen, waardoor het headcount vereiste niet wordt behaald. Hetzelfde kan geschieden wanneer de aandeelhouder voor de scheme is en hij het headcount vereiste juist wel wil behalen. In 2017 heeft de Engelse rechter zich voor het eerst uitgelaten over share-splitting bij een shareholder scheme.11 Judge Vos oordeelde dat de voorzitter van de stemvergadering de stemmen van de houders van de nieuw verworven aandelen inderdaad mocht negeren in de stemmentelling waardoor het headcount vereiste alsnog werd behaald. Wanneer de enig mogelijke verklaring voor share-splitting het manipuleren van het headcount vereiste is, mogen de uitgebrachte stemmen buiten de stemming worden gelaten. Het zal echter lastig te bepalen zijn of sprake is van manipulatie.12 Dit is erg afhankelijk van de omstandigheden van het geval.