4.14.5 Verificatie besluit door algemene vergadering: goedkeuringen

Vereisen de statuten de goedkeuring voor een besluit tot fusie of, bij gebreke van een eigen regeling voor de fusie, voor een statutenwijziging, dan zal de notaris moeten nagaan of die goedkeuring er is. Specifiek gedacht kan worden aan een goedkeuringsbesluit van de raad van commissarissen, van de vergadering van prioriteitsaandeelhouders of de vergadering van houders van aandelen van een andere soort.

Mogelijk is het besluit tot fusie ook onderworpen aan de goedkeuring van de vergadering van certificaathouders. Van Solinge1 wijst er terecht op dat de inspraakrechten van houders van certificaten die niet beursgenoteerd zijn2 veelal zullen blijken uit de administratievoorwaarden en de statuten van het administratiekantoor. Zijn conclusie is ook relevant voor het formele kader van de notariële onderzoeksplicht met het oog op het pre fusie attest. Onderscheiden moet worden in de situatie dat de goedkeuring vereist is op grond van de statuten van de te fuseren vennootschap en die wanneer daarvan blijkt uit de administratievoorwaarden of de statuten van het administratiekantoor.

In het eerste geval valt de goedkeuring binnen het formele onderzoeksterrein van de notaris. In het tweede geval niet.

Artikel 333i lid 2 vereist immers dat 'de notaris verklaart dat hem is gebleken dat de vormvoorschriften in acht zijn genomen voor alle besluiten die de afdelingen 2, 3 en 3a van deze titel en de statuten vereisen voor de deelneming van de vennootschap aan de grensoverschrijdende fusie en dat voor het overige de daarvoor in deze afdelingen gegeven voorschriften zijn nageleefd'.

Een van de voorschriften uit genoemde afdelingen is artikel 317 lid 3. Maar die bepaling heeft het uitdrukkelijk over goedkeuringen die de statuten vereisen. Dat zijn de statuten van de fuserende vennootschap. De statuten van het administratiekantoor, noch de administratievoorwaarden vallen onder het bereik van artikel 317 lid 3 en daarmee onder het formele bereik van het pre fusie attest.

Overigens geldt in alle gevallen dat een vereiste goedkeuring van de vergadering van certificaathouders slechts interne werking heeft. In de gevallen dat de goedkeuring niet is voorgeschreven op grond van de statuten van de vennootschap moet bezien worden of de verplichting voor de notaris om na te gaan of de goedkeuring er is, valt binnen het materiële kader van zijn onderzoeksplicht. Ik meen dat zulks niet zo is. Het gaat om een interne aangelegenheid die niet blijkt uit door de notaris in het kader van de fusie te onderzoeken documenten.3