5.4.9.4 De algemene vergadering gedurende de akkoordprocedure

De bij het akkoord betrokken aandeelhouders stemmen over het akkoord. De algemene vergadering speelt geen rol bij de stemming over het akkoord. De algemene vergadering blijft als vennootschapsorgaan wel bestaan gedurende de akkoordprocedure, maar haar rol is beperkt.

Bij Eigenverwaltung blijft het bestuur bevoegd de vennootschap te besturen en is de vennootschap beheers- en beschikkingsbevoegd ten aanzien van het vermogen van de vennootschap (debtor in possession). In de Insolvenzordnung is bepaald dat de andere vennootschapsorganen, zoals de algemene vergadering en de raad van commissarissen, geen invloed kunnen uitoefenen op het besturen van de vennootschap (“keinen Einfluss auf die Geschäftsführung des Schuldners”).1 De Duitse wetgever heeft daarmee willen benadrukken dat de algemene vergadering niet meer invloed kan uitoefenen op het besturen van de vennootschap dan zij zou hebben in het geval de ‘normale’ insolventieprocedure was gevolgd en een Insolvenzverwalter (curator) was benoemd die dan beheers- en beschikkingsbevoegd zou zijn ten aanzien van het vermogen van de vennootschap (de failliete boedel).2 Hoewel de Insolvenzordnung enkel spreekt over de invloed van de algemene vergadering wordt aangenomen dat ook individuele aandeelhouders geen invloed mogen uitoefenen op het besturen van de vennootschap.3 Het betreft zowel bevoegdheden die een directe invloed op het besturen van de vennootschap hebben (zoals het instructierecht en het goedkeuringsrecht) als een indirecte invloed (zoals het recht op informatie en het bijeenroepingsrecht).4 Aandeelhouders kunnen aldus niet de totstandkoming van een akkoord frustreren door middel van de uitoefening van bevoegdheden of rechten.5 De rol van de aandeelhouders/algemene vergadering gedurende de Duitse akkoordprocedure is veel beperkter dan gedurende de WHOA, surseance, scheme of cva. Deze laatstgenoemde procedures betreffen alle akkoordprocedures die (kunnen) plaatsvinden buiten een insolventieprocedure, waardoor in beginsel geen wijziging optreedt in de uitoefening van bevoegdheden van de vennootschapsorganen. In paragraaf 6.5.11.4 onder e komt een aantal besluiten aan bod die de algemene vergadering mag blijven nemen onder de WHOA en de gevolgen daarvan.

De Duitse wetgever heeft onderkend dat de benoeming of het ontslag van een bestuurder nodig kan zijn tijdens een akkoordprocedure, bijvoorbeeld vanwege ziekte van een bestuurder.6 Door de benoeming of het ontslag van bestuurders kan juist invloed worden uitgeoefend op het besturen van de vennootschap en op de totstandkoming van een akkoord.7 In de Insolvenzordnung is opgenomen dat de algemene vergadering gedurende de akkoordprocedure mag besluiten tot ontslag en benoeming van bestuurders, maar dat zij hier wel de medewerking van de Sachwalter voor nodig heeft. De Sachwalter verleent haar medewerking wanneer de benoeming of het ontslag van de bestuurder voor de schuldeisers van de vennootschap niet nadelig is.8