Grensoverschrijdende fusies van kapitaalvennootschappen naar Nederlands recht (VDHI nr. 109) 2011/8.2:8.2 Voorstel voor wijziging van artikel 132/242

Grensoverschrijdende fusies van kapitaalvennootschappen naar Nederlands recht (VDHI nr. 109) 2011/8.2

8.2 Voorstel voor wijziging van artikel 132/242

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

De artikelen 132/242, 142/252 en143/253 geven dwingendrechtelijke bepalingen ten aanzien van de benoeming van bestuurders en commissarissen in kapitaalvennootschappen. Op grond van artikel 25 kan van die bepalingen slechts worden afgeweken voor zover dat uit de wet blijkt. Bij een grensoverschrijdende inbound fusie kan als gevolg van onderhandelingen, of het van toepassing worden van referentievoorschriften, een benoemingsregeling met betrekking tot bestuurders en commissarissen toepasselijk worden die weliswaar recht doet aan de alsdan van toepassing zijnde medezeggenschap binnen de verkrijgende Nederlandse vennootschap, maar die afwijkt van de bepalingen van de artikelen 132/242, 142/252 en 143/253. De wetgever zou in genoemde artikelen expliciet kunnen opnemen dat afwijkende regelingen mogelijk zijn mits die het resultaat zijn van toepasselijke referentievoorschriften of maatwerk als gevolg van in het kader van de medezeggenschapsregeling gevoerde onderhandelingen. De wetgever zou ook nog een stap verder kunnen gaan. In § 6.9 ging ik in op het discriminatoire karakter van de regeling: slechts na een grensoverschrijdende fusie bestaat de mogelijkheid om de OR bestuurders en commissarissen te laten benoemen of (buiten de structuurregeling) op andere wijze invloed te laten uitoefenen op de benoeming van bestuurders en commissarissen anders dan de oligarchische clausule van de artikelen 133/243 en 142/252lid 2. Indien de wetgever ook buiten de grensoverschrijdende fusie open zou staan voor dergelijke regelingen zou een regeling ten aanzien van de bestuurders kunnen worden opgenomen in artikel 132/242. Lid 1 van het artikel zou kunnen luiden:

`De benoeming van bestuurders geschiedt voor de eerste maal bij de akte van oprichting en later door de algemene vergadering, tenzij zij overeenkomstig artikel 162/272 van dit Boek door de raad van commissarissen geschiedt of als gevolg van een overeenkomst tussen de vennootschap en de ondernemingsraad in de statuten een vorm van medezeggenschap is uitgewerkt op grond waarvan benoeming van een of meer bestuurders plaatsvindt door de ondernemingsraad. Zo een in de statuten uitgewerkte overeenkomst kan ook regelingen bevatten op grond waarvan de ondernemingsraad op enige andere wijze invloed kan uitoefenen op de benoeming van een of meer bestuurders. Op dergelijke regelingen is artikel 133/243 niet van toepassing.'

Voor de benoeming van commissarissen kan een soortgelijke regeling worden uitgewerkt.1

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.