8.7 Pleidooi voor afschaffing van artikel 312 lid 4 (laatste zin)

Op grond van artikel 312 lid 4 vermeldt het fusievoorstel de invloed van de fusie op de grootte van de goodwill en de uitkeerbare reserves van de verkrijgende rechtspersoon. In § 4.5.3.10 gaf ik een aantal redenen om ook dit voorschrift te heroverwegen.

Het voorschrift is niet gebaseerd op een richtlijn en kan daardoor leiden tot een verschillende inhoud van een fusievoorstel naar gelang het betreft een inbound fusie of een outbound fusie, wanneer de regeling in de lidstaat van de buitenlandse fuserende vennootschappen niet voorkomt. Voor de notaris is het onderzoek of het fusievoorstel dit onderwerp vermeldt dan ook alleen aan de orde bij een inbound fusie. Overigens heeft hij daar geen verdere (onderzoeks)plicht dan na te gaan of het fusievoorstel hier melding van maakt. Zijn taak beperkt zich op dit punt tot het formele kader; slechts nagaan of het onderdeel is opgenomen in het fusievoorstel. De regeling is opgenomen (mede) vanuit de toenmalige benadering van de kapitaalbescherming, welke inmiddels in jurisprudentie,1 literatuur2 en wetgevingsinitiatieven3 gewijzigd is. Dat laat onverlet dat zij in de toekomst voor aandeelhouders bij met name de NV een nuttige functie kan blijven vervullen. Maar dat voordeel afwegend tegen de geuite bezwaren waarbij harmonisatie in grensoverschrijdende aangelegenheden voor mij zwaarwegend is, pleit ik ook ten aanzien van dit onderdeel voor afschaffmg. Gecombineerd met mijn aanbeveling in de vorige paragraaf pleit ik voor afschaffing van artikel 312 lid 4.