8.28 Pleidooi voor koppeling van een regeling voor pandhouders en vruchtgebruikers aan het pre fusie attest

Pandhouders van en vruchtgebruikers op aandelen in een verdwijnende vennootschap worden bij een nationale fusie beschermd door artikel 319. Op grond van dat artikel gaat het beperkt recht over op hetgeen voor de aandelen in de plaats treedt. In § 4.11 merkte ik op dat het nationale recht dat de verkrijgende vennootschap bij een grensoverschrijdende fusie beheerst de wijze van ontstaan van een beperkt recht op de aandelen in die vennootschap regelt.

Lid 2 van artikel 319 bepaalt dat wanneer het pandrecht of recht van vruchtgebruik rust op aandelen waarvoor niets in de plaats treedt, de verkrijgende rechtspersoon vervangende zekerheid moet verschaffen. Wanneer voor de aandelen in de Nederlandse verdwijnende vennootschap aandelen in de verkrijgende buitenlandse vennootschap worden verkregen kan niet gezegd worden dat voor die aandelen `niets in de plaats treedt'. Daarnaast is het maar de vraag of een Nederlandse bepaling een buitenlandse vennootschap bindt.1 Kortom, pandhouders van en vruchtgebruikers op aandelen in een verdwijnende Nederlandse vennootschap lijken bij een grensoverschrijdende fusie niet direct een beschermingsmaatregel in de fusiewetgeving te vinden. Om die reden pleit ik voor een wettelijke regeling die inhoudt dat de notaris het pre fusie attest niet kan afgeven totdat duidelijk is dat de verkrijgende vennootschap vervangende zekerheid zal bieden. Daarnaast zou een oplossing kunnen zijn de reeds eerder door Dortmond gedane suggestie2 voor een vermelding omtrent een gelijkwaardige vervanging voor pandhouders en vruchtgebruikers in het fusievoorstel. Als onderdeel van het fusievoorstel zou het automatisch onderdeel van het pre fusie attest worden.