4.5.2.5 Artikel 333d letter e

Ook aan de vijfde uitbreiding kan een beperkte betekenis worden toegekend. Het betreft het vermelden van de datum van de laatst vastgestelde of krachtens artikel 313 opgemaakte jaarrekening of tussentijdse vermogensopstelling die is gebruikt om de voorwaarden voor de fusie vast te stellen.1 Nu de jaarrekening of tussentijdse vermogensopstelling in het kader van de fusie bij het handelsregister moet worden gedeponeerd2 zal het hier slechts gaan om het vermelden van de datum waarop de meest recente, in het kader van de fusie gedeponeerde, financiële verantwoording ziet. Het voorschrift is gebaseerd op artikel 5 letter 1 Richtlijn GOF. Dit lijkt een verdergaande verplichting te behelzen dan door de Nederlandse wetgever in de wet is opgenomen. De wet3 acht de datum van de laatst vastgestelde of opgemaakte jaarrekening of tussentijdse vermogensopstelling die is gebruikt om de voorwaarden van de fusie vast te stellen voldoende. De Richtlijn GOF vereist dat het fusievoorstel vermeldt de 'data van de rekeningen van de fuserende vennootschappen die worden gebruikt om de voorwaarden voor de grensoverschrijdende fusie vast te stellen' .4

Eén van de voorwaarden is de ruilverhouding van de aandelen. Aan de aandelen zal onderling een waarde worden toegekend. Voorstelbaar is dat de waarde van een pakket wordt gebaseerd op de winst of het (al dan niet gecorrigeerde) eigen vermogen over de afgelopen vijf jaar.

Uitgaande van de Nederlandse wettekst is voldoende dat het fusievoorstel de datum van de laatst vastgestelde jaarrekening vermeldt. Op grond van de tekst van de Richtlijn GOF zou het fusievoorstel in het gegeven voorbeeld de data van de laatste vijf vastgestelde jaarrekeningen moeten vermelden. Derhalve óók de jaarrekeningen die niet eens in het kader van de fusie zijn gedeponeerd.5' 6

Niet ondenkbaar is dat het recht van het land van een andere bij de fusie betrokken vennootschap wel aansluit bij de tekst van de Richtlijn GOF. Nu de voorwaarden voor de fusie voor alle fuserende vennootschappen hetzelfde zal zijn zal het fusievoorstel in dat geval meerdere 'data' vermelden. Maar ook als dat niet zo is gaat de controleplicht van de notaris niet verder dan te controleren of aan deze voorwaarde uit Titel 7 is voldaan; een inhoudelijke onderzoeksplicht heeft hij niet.

Dit laatste laat onverlet dat de tekst van de Nederlandse wet op dit punt niet aansluit bij de Richtlijn GOF.