7.6.4 De derde situatie (stopzetten noodzakelijke financiering)

In de derde situatie is sprake van een aandeelhouder die de voor de vennootschap noodzakelijke financiering stopzet. Deze situatie kwam aan de orde in het Comsys Holding-arrest.1 Hier was sprake van een moedervennootschap met een viertal dochtervennootschappen. De structuur van het concern was zo opgezet dat één van deze dochtervennootschappen, Comsys Services, altijd verliezen leed. Deze verliezen werden gedragen (gefinancierd) via een rekening-courantverhouding door de moedervennootschap en een andere dochtervennootschap. Nadat de bank het krediet aan Comsys Services opzegt, wordt haar faillissement aangevraagd door de moedervennootschap. De curator stelt daarop de vennootschappen die Comsys Services financierden aansprakelijk voor het tekort in het faillissement. De Hoge Raad oordeelt dat als gevolg van de gekozen structuur van het concern risico’s voor crediteuren van Comsys Services inherent waren en de moedervennootschap zich de belangen van deze crediteuren had moeten aantrekken. De moedervennootschap als aandeelhouder had dus ook hier een zorgplicht jegens de crediteuren van de dochtervennootschap.2

De normschending is hier gelegen in het opzetten van een structuur die risicovol is voor de crediteuren van de vennootschap en het vervolgens stopzetten van de financiering aan die vennootschap door de aandeelhouder, waardoor de belangen van de crediteuren onrechtmatig werden geschonden.3