6.8.6.1 OVBA en bescherming door de overeenkomst

Bij de beperking van de aansprakelijkheid van de vennoten is voor de bescherming van de schuldeisersbelangen allereerst het beginsel van de creditor self help van belang. Dit houdt in dat de schuldeiser zichzelf kan beschermen tegen het risico van onvoldoende verhaal door de beperkte aansprakelijkheid, onder andere door de inrichting van zijn contractuele relatie met de vennootschap. Door de beperkte aansprakelijkheid worden de schuldeisers geacht over hun positie te onderhandelen. Adjusting schuldeisers kunnen hiervoor onder andere zakelijke zekerheden zoals het eigendomsvoorbehoud, pandrechten en hypotheekrechten bedingen. Deze schuldeisers zullen aandringen op een adequate kapitalisatie en stellen eisen aan de informatie die de vennootschap dient te verschaffen. Ook kunnen zij onderling een uitbreiding van aansprakelijkheid overeenkomen en schuldeisers kunnen door gemaakte prijsafspraken een gedeelte van het risico compenseren. Door diversificatie kunnen zij het risico dat zij lopen door mogelijk ondernemingsfalen en de voor hen daaruit voortvloeiende schade, verder verlagen. De non-adjusting schuldeisers kunnen profiteren van de inspanningen van de adjusting schuldeisers, door mee te liften op de afspraken die ervoor zorgen dat een bepaald garantievermogen bij de vennootschap aanwezig is. Sommige non-adjusting schuldeisers kunnen daarnaast gebruik maken van kredietmanagementinstrumenten. Opportunistisch gedrag zal verder minder lonend zijn voor vennoten van de OVBA door onder andere mogelijk reputatieverlies, het risico dat investeringen in menselijk kapitaal verloren gaan en het risico dat lange termijn relaties onder druk komen te staan. Voor een nadere bespreking van deze aspecten van het mechanisme van creditor self help verwijs ik naar hoofdstuk 3.

De omstandigheden en mogelijkheden voor contractuele invulling van de relaties zouden bij de OVBA niet wezenlijk verschillen van die bij de Amerikaanse of Engelse LLP. Ook bij de OVBA zouden zowel de adjusting schuldeisers, als de non-adjusting schuldeisers bescherming kunnen genieten door het mechanisme van creditor self help. Doordat de bescherming die dit mechanisme biedt een aangelegenheid is tussen de contractspartijen onderling is het niet nodig om hiervoor speciale artikelen in het Wetsvoorstel Titel 7.13 op te nemen.