6.8.6.0 Introductie

Bij de ontwikkeling van de LLC en de LLP in de Verenigde Staten is, zoals in hoofdstuk 4 is beschreven, weinig rekening gehouden met de gevolgen van de beperking van aansprakelijkheid voor de crediteuren. In de literatuur heeft daarentegen een uitvoerige discussie plaatsgevonden over de wenselijkheid van deze beperking. Daarin is de beperking van aansprakelijkheid bij kleinere vennootschappen enerzijds bepleit maar anderzijds ook tegengesproken.1 Het belangrijkste argument tegen de beperking van aansprakelijkheid is het gevaar dat voornamelijk de belangen van de non-adjusting schuldeisers niet voldoende worden beschermd. Uit het WODC-onderzoek naar LLP's en LLC's in de Verenigde Staten en het Verenigd Koninkrijk, is naar voren gekomen dat de onderzoekers niet hebben kunnen constateren dat een ruime vrijheid van inrichting bij deze rechtsvormen tot misbruik van die vrijheid en benadeling van crediteuren leidt, doordat deze vrijheid niet onbegrensd i5.2 In de Verenigde Staten en het Verenigd Koninkrijk zijn voor de LLP's verschillende regelingen getroffen waardoor er een soort garantievermogen in stand blijft en ongeoorloofde kapitaalsvermindering wordt tegengegaan. Schuldeisers zullen bij (het voorkomen van) schade, veroorzaakt door vennoten van een LLP, moeten kunnen terugvallen op specifieke bescherming op grond van de overeenkomst, de wet en standaarden, beroepsregels en verzekering. Hetzelfde kan voor de OVBA gelden. Ook bij de OVBA zouden de belangen van de schuldeisers gewaarborgd moeten zijn, maar dit mag niet ten koste gaan van het ondernemerschap en enige vrijheid bij het uitvoeren van beroeps- of bedrijfsactiviteiten. De vennoten van de OVBA moeten geen chilling-effect ondervinden dat kan ontstaan door de gekozen waarborgen.3 De vennoten zouden uit vrees voor aansprakelijkheidstelling of omdat zij de situatie niet hebben gered of erger hebben gemaakt, aangezet kunnen worden de vennootschap eerder dan nodig failliet te laten gaan. In hoofdstuk 3 heb ik uitgebreid aandacht besteed aan de schuldeisersbescherming bij de Amerikaanse en de Engelse LLP. De vormgeving van de bescherming bij deze rechtsvormen geeft een handreiking voor de invulling van de schuldeisersbescherming bij de OVBA. In de volgende paragrafen bespreek ik een mogelijke invulling van de bescherming door de overeenkomst, de wet en standaarden, beroepsregels en verzekering bij de OVBA.