4.5.2.1 Artikel 333d letter a

De eerste uitbreiding betreft de rechtsvorm, naam en statutaire zetel van de verkrijgende vennootschap. Hiermee is het bepaalde sub a uit artikel 5 van de Richtlijn GOF geïmplementeerd, voor zover artikel 312 lid 2 letters a en b de regel al niet voorschreven. De in de Richtlijn GOF gebruikte terminologie 'uit de fusie ontstane vennootschap' is in de Nederlandse wet omschreven als 'de verkrijgende vennootschap'.1 Die keuze is gemaakt om aan te sluiten bij de tekst die elders in Boek 2 BW gebruikt is. Daarmee is een soort overlap gecreëerd voor het geval de verkrijgende vennootschap al bestond. In dat geval is de verkrijgende vennootschap een van de te fuseren vennootschappen en bestond de verplichting al op grond van artikel 312 lid 2 letter a.

Een andere bewust door de wetgever gekozen formulering in artikel 333d letter a betreft de keuze voor 'statutaire zetel' tegenover de overigens in de wet gekozen term 'zetel'. Die keuze wordt in de Memorie van Toelichting bij de Richtlijn GOF verantwoord door de uitleg dat de verkrijgende vennootschap ook een vennootschap naar buitenlands recht kan zijn. Daar kan het woord 'zetel' ook inhouden de feitelijke of reële zetel. In de Nederlandse regeling vallen de begrippen zetel en statutaire zetel samen.2 Een juiste maar niet geheel bevredigende conclusie.

Artikel 312 lid 2 letter a verplicht in het fusievoorstel melding te maken van de zetel van de te fuseren vennootschappen. Daartoe kunnen ook verdwijnende buitenlandse vennootschappen behoren. Ook verdwijnende vennootschappen uit een land waar onder 'zetel' de reële zetel kan vallen. De Richtlijn GOF verplicht te bepalen dat in het fusievoorstel worden vermeld: 'de rechtsvorm, de naam en de statutaire zetel van de fuserende vennootschappen, alsmede de voorgenomen rechtsvorm, naam en statutaire zetel van de uit de grensoverschrijdende fusie ontstane vennootschap.' Ook voor de verdwijnende vennootschappen moet de statutaire zetel worden vermeld.3 Indien de wetgever echt gehecht had aan een verduidelijking op dit punt had bij de Implementatiewet Richtlijn GOF met zoveel woorden kunnen worden vernield dat van alle bij de fusie betrokken vennootschappen de statutaire zetel vermeld moet worden. De expliciete toevoeging roept ook een vraag op; wat is de toegevoegde waarde voor de Nederlandse notaris? Hij hoeft zich bij het pre fusie attest slechts te concentreren op de bij de fusie betrokken vennootschappen die onderworpen zijn aan Nederlands recht. Zoals de Minister zelf terecht aangeeft in de Memorie van Toelichting bij de Implementatiewet Richtlijn GOF geldt binnen het Nederlands recht geen onderscheid. Voor het pre fusie attest heeft de toevoeging in de wet en de uitleg die de Minister daaraan heeft gegeven in de wetsgeschiedenis geen bijzondere waarde en kan een en ander bij raadpleging van de wettekst sec leiden tot onnodige vragen.